柴瑞娟　周艦

摘 要：隨著網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的成熟及政策層面的支持，互聯(lián)網(wǎng)金融迅猛發(fā)展。2014年國務(wù)院正式批準5家民營銀行設(shè)立，其中浙江網(wǎng)商銀行和前海微眾銀行以其互聯(lián)網(wǎng)銀行的創(chuàng)新模式得到了各方的廣泛關(guān)注?；ヂ?lián)網(wǎng)銀行以網(wǎng)絡(luò)技術(shù)與數(shù)據(jù)分析技術(shù)為基礎(chǔ)，線上開戶，線上辦理業(yè)務(wù)，不設(shè)立物理網(wǎng)點，也無須擔保。無擔保的互聯(lián)網(wǎng)銀行模式在推進普惠金融、挑戰(zhàn)傳統(tǒng)銀行方面獨具意義。對互聯(lián)網(wǎng)銀行的法律規(guī)制以金融業(yè)的信用風險和經(jīng)濟法的權(quán)力限制原則為理論基礎(chǔ)，以現(xiàn)行法律法規(guī)與市場實踐的沖突為現(xiàn)實基礎(chǔ)，以促進行業(yè)健康有序發(fā)展為目標，對互聯(lián)網(wǎng)銀行必須從市場準入制度、外部監(jiān)管制度等多角度進行法律規(guī)制。

關(guān)鍵詞：互聯(lián)網(wǎng)銀行；信用借貸；法律規(guī)制

中圖分類號：F830 文獻標識碼：B 文章編號：1674-2265（2016）05-0054-07

一、我國互聯(lián)網(wǎng)銀行的初興與挑戰(zhàn)

（一）我國互聯(lián)網(wǎng)銀行的發(fā)展現(xiàn)狀

近幾年來，小額貸款公司、P2P網(wǎng)絡(luò)借貸、電商小貸等民資金融機構(gòu)發(fā)展迅猛。民間金融市場規(guī)模急劇膨脹。民間金融的發(fā)展迎合了眾多小微企業(yè)的融資需求，但是與此同時帶來的監(jiān)管壓力及金融風險也愈加引起學界的重視。民間金融的不規(guī)范發(fā)展，在很大程度上是由于普惠金融的缺失。另一方面，落后、嚴苛的監(jiān)管政策卻嚴格限制民間資本進入金融行業(yè)。這一情況在2013年7月5日國務(wù)院發(fā)布《關(guān)于金融支持經(jīng)濟結(jié)構(gòu)調(diào)整和轉(zhuǎn)型升級的指導意見》后得到轉(zhuǎn)變?！兑庖姟返谝淮翁岢?，“嘗試由民間資本發(fā)起設(shè)立自擔風險的民營銀行、金融租賃公司和消費金融公司等金融機構(gòu)”，民間資本進入金融行業(yè)得到政策層面的支持。2014年12月28日，前海微眾銀行官網(wǎng)上線，民營銀行時代正式開啟。2015年1月4日，國務(wù)院總理李克強親赴前海微眾銀行考察并發(fā)放第一筆貸款，為互聯(lián)網(wǎng)金融背書。

在5家獲批試點的民營銀行中，分別由騰訊和阿里巴巴兩大互聯(lián)網(wǎng)巨頭牽頭發(fā)起成立的深圳前海微眾銀行和浙江網(wǎng)商銀行尤為引人關(guān)注，因為這兩家銀行成立的意義不僅在于它們是我國首批試點的民營銀行，更在于其不約而同地創(chuàng)造性地建立了互聯(lián)網(wǎng)銀行的商業(yè)模式。根據(jù)微眾銀行創(chuàng)立者的設(shè)想，該銀行將既不設(shè)立實體網(wǎng)點，更無須財產(chǎn)擔保，而是通過人臉識別技術(shù)和大數(shù)據(jù)信用評級發(fā)放貸款。本文對互聯(lián)網(wǎng)銀行的定義也以此為基礎(chǔ)，即：沒有實體的營業(yè)網(wǎng)點、柜臺，其全部產(chǎn)品及服務(wù)均通過互聯(lián)網(wǎng)及移動終端來實現(xiàn)的銀行機構(gòu)。同時，受益于大數(shù)據(jù)技術(shù)的產(chǎn)生與發(fā)展，互聯(lián)網(wǎng)銀行的貸款業(yè)務(wù)將通過對客戶的數(shù)據(jù)進行分析來給予客戶一個貸款的授信額度，不再需要對客戶貸款提供擔保。此外，我們所定義的互聯(lián)網(wǎng)銀行，是具有獨立法人資格、獨立開展業(yè)務(wù)的銀行，而不是只作為實體銀行的互聯(lián)網(wǎng)業(yè)務(wù)部分。

毫無疑問，這種創(chuàng)新的銀行經(jīng)營模式將對以傳統(tǒng)金融模式為監(jiān)管對象的現(xiàn)有的銀行業(yè)監(jiān)管的法律法規(guī)構(gòu)成嚴峻挑戰(zhàn)?；ヂ?lián)網(wǎng)銀行的一項重大創(chuàng)舉在于打破了傳統(tǒng)銀行業(yè)“無擔保無借貸”的信條?；ヂ?lián)網(wǎng)銀行將依托強大的互聯(lián)網(wǎng)信息優(yōu)勢，通過分析用戶在互聯(lián)網(wǎng)的海量操作信息，授予用戶一個授信額度，用戶在此額度內(nèi)的貸款無須任何擔保。這種金融創(chuàng)新模式在為銀行業(yè)帶來巨變的同時，也給監(jiān)管帶來空前挑戰(zhàn)。從法律規(guī)制角度講，如何從經(jīng)濟法、金融法、反壟斷法及消費者保護等方面對這一新型商業(yè)模式加以規(guī)制，以避免野蠻發(fā)展帶來的各種風險，是本文研究的問題。

（二）互聯(lián)網(wǎng)銀行所帶來的挑戰(zhàn)

鑒于互聯(lián)網(wǎng)銀行對我國金融界的重要意義，對其加以研究就顯得尤為重要。從法律角度講，如何創(chuàng)新法律監(jiān)管的頂層設(shè)計，使上層建筑適應(yīng)金融業(yè)的新模式，規(guī)避可能產(chǎn)生的風險，意義重大。

1. 確保互聯(lián)網(wǎng)銀行在監(jiān)管下實現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展?；ヂ?lián)網(wǎng)銀行是在近年來大數(shù)據(jù)技術(shù)發(fā)展成熟的背景下興起的，其以這一技術(shù)為基礎(chǔ)創(chuàng)造的無擔保借貸的商業(yè)模式給無擔保資源、無信用記錄的小微企業(yè)貸款、個人消費貸款帶來新的融資渠道的同時，也必將挑戰(zhàn)現(xiàn)有的監(jiān)管體制。如何通過法律厘清政府與互聯(lián)網(wǎng)銀行的權(quán)利義務(wù)、為這一新興行業(yè)設(shè)定市場準入標準、防止其成為不法分子的洗錢工具、防范套現(xiàn)風險等都給立法者帶來嚴峻挑戰(zhàn)。

2. 維護金融消費者的合法權(quán)益。如前所述，無擔保的信貸模式會給金融消費者帶來新的選擇。但若沒有法律上的嚴格監(jiān)管，也可能會損害消費者的合法權(quán)益。主要體現(xiàn)為如何避免格式條款限制消費者權(quán)利，如何在大數(shù)據(jù)的背景下保護消費者隱私，如何避免性別、種族、宗教信仰等歧視性因素成為授信依據(jù)等幾個方面。

3. 促進相關(guān)法律理論與應(yīng)用的完善。根據(jù)現(xiàn)行《商業(yè)銀行法》第三十六條及《貸款通則》第十條的規(guī)定，要求借款人提供擔保并對擔保人的償還能力進行嚴格審查，既是商業(yè)銀行的權(quán)利，也是商業(yè)銀行的義務(wù)?；ヂ?lián)網(wǎng)銀行無擔保借貸的商業(yè)模式雖然得到了政策層面的支持，但與現(xiàn)行法律的規(guī)定是完全背離的。這一方面體現(xiàn)了政策的靈活性，一方面也顯示出實務(wù)已經(jīng)走在了法律的前面，需要法律工作者對新的商業(yè)模式打造合適的監(jiān)管體制。

對互聯(lián)網(wǎng)銀行及無擔保借貸的法律規(guī)制研究會涉及經(jīng)濟法規(guī)制的基本框架、金融法、反壟斷法、消費者保護等經(jīng)濟法的多個方面，也是完善和進一步發(fā)展經(jīng)濟法理論的重要機遇。

二、互聯(lián)網(wǎng)銀行的特質(zhì)與積極效用

（一）互聯(lián)網(wǎng)銀行的特質(zhì)

在借款同時要求借款人提供相應(yīng)擔保是現(xiàn)代金融機構(gòu)的普遍做法，目的是控制借貸經(jīng)營風險，保證金融秩序的和諧穩(wěn)定。我國《商業(yè)銀行法》第三十六條規(guī)定：“商業(yè)銀行貸款，借款人應(yīng)當提供擔保。商業(yè)銀行應(yīng)當對保證人的償還能力，抵押物、質(zhì)押物的權(quán)屬和價值以及實現(xiàn)抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)的可行性進行嚴格審查。”可見，為維護金融秩序穩(wěn)定，提供擔保是法律監(jiān)管的硬性要求。但無擔保的借貸模式在金融領(lǐng)域也從未消失。如影響廣泛的孟加拉尤努斯銀行就致力于向窮人發(fā)放無擔保的小額借款，幫助其脫貧，獲得了巨大的成功。我國以此為借鑒，也在農(nóng)村地區(qū)進行了類似的嘗試，取得了不錯的效果。針對貧困大學生的無息貸款也具有無須擔保的特點，但上述貸款有政策、公益的因素，并不是完全的市場化行為。近年來，隨著互聯(lián)網(wǎng)金融的風起云涌，其依托于信息化革命與大數(shù)據(jù)時代的技術(shù)優(yōu)勢、追求極致用戶體驗、強調(diào)數(shù)據(jù)驅(qū)動運營的行業(yè)特點，使無擔保借貸的模式煥發(fā)光彩。眾多互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)都推出了無擔保的借貸產(chǎn)品。如阿里巴巴集團旗下的小額貸款公司推出的針對阿里巴巴、淘寶網(wǎng)、天貓網(wǎng)等電子商務(wù)平臺上的小微企業(yè)、個人創(chuàng)業(yè)者的阿里小貸產(chǎn)品；2015年初上線的針對個人消費者的“花唄”消費貸款產(chǎn)品；2014年中國互聯(lián)網(wǎng)年度成長最快的公司“趣分期”則專門針對大學生消費者的購物提供無須擔保的分期付款服務(wù)。

2014年7月，銀監(jiān)會批準了5家試點民營銀行的籌建。其中，深圳前海微眾銀行、浙江網(wǎng)商銀行分別以騰訊、阿里巴巴兩家互聯(lián)網(wǎng)巨頭為大股東，依托大股東的信息技術(shù)、數(shù)據(jù)儲備等優(yōu)勢，宣稱將打造不設(shè)網(wǎng)點與柜臺的“純網(wǎng)絡(luò)銀行”，其主要特點為：以互聯(lián)網(wǎng)為主要手段和工具，全流程網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營，不開設(shè)物理網(wǎng)點。通過人臉識別技術(shù)實現(xiàn)遠程開戶，運用大數(shù)據(jù)技術(shù)提供無擔保的信用貸款服務(wù)。在互聯(lián)網(wǎng)金融飛速發(fā)展的今天，作為互聯(lián)網(wǎng)金融的重要事件，互聯(lián)網(wǎng)銀行甫一出現(xiàn)，就引起了各方的廣泛關(guān)注?；诖髷?shù)據(jù)技術(shù)的無擔保貸款，簡言之，即突破傳統(tǒng)銀行關(guān)注的指標范圍，納入更多更直接反映客戶狀況的信息。通過客戶使用互聯(lián)網(wǎng)的痕跡，構(gòu)建更符合事實的客戶的真實財務(wù)狀況。包括通過電子賬戶了解客戶流水及經(jīng)營趨勢，通過社交軟件了解客戶的社交圈、道德評價與興趣愛好等。利用上述信息，依托大數(shù)據(jù)分析技術(shù)深入分析客戶的資產(chǎn)負債狀況、未來財務(wù)狀況發(fā)展趨勢及還款意愿。結(jié)合數(shù)據(jù)分析結(jié)果，利用專業(yè)量化的信用模型，客觀、定量地評價客戶還款能力。在此基礎(chǔ)上授予客戶一個授信額度，在此額度內(nèi)，客戶的借貸無須擔保。

（二）互聯(lián)網(wǎng)銀行的積極效用

由于互聯(lián)網(wǎng)銀行是在互聯(lián)網(wǎng)革命的大潮中發(fā)展起來的，甚至其技術(shù)基礎(chǔ)人臉識別技術(shù)和大數(shù)據(jù)技術(shù)在今天都并不是一項成熟的技術(shù)。作為新生事物，互聯(lián)網(wǎng)銀行必將引爆一場金融領(lǐng)域的革命，這一革命將在哪些領(lǐng)域、在多大程度上改變我們的生活，很難預(yù)料，筆者試從以下幾方面分析其可能帶來的影響：

1. 大幅降低運營成本，對傳統(tǒng)銀行業(yè)形成挑戰(zhàn)。由于不需要營業(yè)網(wǎng)點及信用評估人員，相較傳統(tǒng)銀行，互聯(lián)網(wǎng)銀行的運營成本將大幅降低。根據(jù)媒體的報道，以單賬戶成本為例，國有大型銀行一個賬戶一年的計算機維護成本大概在50元上下，小銀行則在80元到100元之間，而網(wǎng)商銀行這一成本則在1元以下。從銀行最日常的支付業(yè)務(wù)來看，傳統(tǒng)銀行每筆的成本在幾毛錢，而網(wǎng)商銀行只需要不到兩分錢。 在利率市場化逐步放開的時代背景下，低成本必將轉(zhuǎn)化為更有競爭力的利率，爭奪傳統(tǒng)銀行業(yè)的市場。

2. 推進普惠金融?，F(xiàn)有的銀行業(yè)結(jié)構(gòu)下，個人及小微企業(yè)融資難、融資成本高的現(xiàn)狀難以根本解決，更不用說多年來難以解決的農(nóng)村金融缺失問題。網(wǎng)商銀行首任行長俞勝法曾明確表示：小微企業(yè)、個人消費者和農(nóng)村用戶，是網(wǎng)商銀行的三大目標客戶群體。依靠大數(shù)據(jù)技術(shù)的互聯(lián)網(wǎng)銀行將免除融資人的擔保責任，不僅會降低個人及小微企業(yè)的融資難度，更將大幅降低融資成本，簡化業(yè)務(wù)流程，農(nóng)村金融缺失問題也有望得到根本解決。

3. 倒逼傳統(tǒng)金融系統(tǒng)改革?，F(xiàn)行的以四大國有銀行為核心的金融體制下，金融機構(gòu)的服務(wù)效率低下，客戶服務(wù)體制不健全，業(yè)務(wù)流程煩瑣，缺乏擔保的廣大中小企業(yè)難以得到金融支持。互聯(lián)網(wǎng)銀行也許不能代替銀行業(yè)巨頭在金融領(lǐng)域的作用，但其憑借自身的優(yōu)勢必將在缺乏動力的金融領(lǐng)域引發(fā)鯰魚效應(yīng)，在觸動傳統(tǒng)金融的敏感神經(jīng)之后，最終倒逼后者與時俱進的自我改革。

三、互聯(lián)網(wǎng)銀行法律規(guī)制概論

（一）互聯(lián)網(wǎng)銀行法律規(guī)制的理論基礎(chǔ)

1. 信用風險。信用風險是無擔保借貸產(chǎn)業(yè)面臨的主要風險?；谛庞蔑L險的傳染性、破壞性等特點，傳統(tǒng)的銀行業(yè)及監(jiān)管機構(gòu)為嚴格控制信用風險采取了多重措施。其中最重要的一點為堅持信用保證原則，即要求受信人以相應(yīng)的有價證券或?qū)嵨镔Y產(chǎn)作為抵押或者由第三者承諾在收信人不能清償債務(wù)時承擔履約責任。堅持信用保證原則可使銀行在借款人發(fā)生違約時，從借款人的擔保物中得到補償。

2. 權(quán)力限制。經(jīng)濟法是賦權(quán)法，也是控權(quán)法。一方面，經(jīng)濟法賦予行政機關(guān)權(quán)力進行宏觀市場調(diào)控與微觀市場規(guī)制；另一方面，也嚴格限制行政機關(guān)權(quán)力，防范行政對自由市場的無端干預(yù)。在互聯(lián)網(wǎng)銀行領(lǐng)域，互聯(lián)網(wǎng)銀行獲得了國家行政部門的大力支持。但在立法層面，尚缺乏有效的法律框架加以規(guī)制。如何構(gòu)建具有彈力的法律框架，使互聯(lián)網(wǎng)銀行這一新生事物蓬勃發(fā)展，不致因監(jiān)管過于嚴厲而夭折的同時，有效地管控風險，促進產(chǎn)業(yè)的健康有序發(fā)展，考驗立法者的智慧。一方面，無擔保借貸的商業(yè)模式是伴隨大數(shù)據(jù)技術(shù)的興起而產(chǎn)生的，在世界范圍內(nèi)都是新生事物，在互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的實務(wù)應(yīng)用上，我國已處于領(lǐng)先水平。在法律規(guī)制上保持適當?shù)膹椥裕o互聯(lián)網(wǎng)銀行區(qū)別于傳統(tǒng)銀行業(yè)的一定的空間，如放開對銀行開戶必須面簽的限制，調(diào)整銀行業(yè)貸款必須有擔保的硬性規(guī)定等，有利于培育尚處初創(chuàng)階段的市場。另一方面，銀行業(yè)是高負債、高風險、內(nèi)在關(guān)聯(lián)性又較強的行業(yè)，即使是一家小銀行的倒閉，也可能引發(fā)意想不到的驚天波瀾。這就要求相關(guān)法律法規(guī)建立嚴格的監(jiān)管體制，授予監(jiān)管部門足夠權(quán)力，有效防范這一新興市場可能引發(fā)的風險，促進互聯(lián)網(wǎng)銀行的健康有序發(fā)展。

（二）互聯(lián)網(wǎng)銀行法律規(guī)制的現(xiàn)實基礎(chǔ)

無擔保借貸的現(xiàn)實基礎(chǔ)主要在于現(xiàn)有法律的嚴重缺位。我國銀行法的法律淵源主要由《中華人民共和國商業(yè)銀行法》、《中華人民共和國銀行業(yè)監(jiān)督管理法》和《中華人民共和國人民銀行法》等法律，《存款保險條例》等法規(guī)，《電子銀行業(yè)務(wù)管理辦法》、《中國人民銀行貸款通則》等規(guī)章及一系列地方政府規(guī)章、司法解釋等構(gòu)成。在這些法律淵源中，并沒有對無擔保借貸的法律規(guī)制，《商業(yè)銀行法》還明確要求借款人提供擔?！，F(xiàn)有的互聯(lián)網(wǎng)銀行試點，雖得到行政部門的大力支持，但與現(xiàn)行法律是沖突的。上層建筑已落后于實務(wù)的發(fā)展，長此以往，不僅不利于銀行業(yè)的長遠發(fā)展，也是對社會主義法治原則的違背，破壞法律的權(quán)威，也不利于依法治國的推進。

此外，缺乏有效監(jiān)管的互聯(lián)網(wǎng)銀行也面臨著多重風險。隨著產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，必然有更多的資本嘗試加入這一潛力巨大的行業(yè)。但是，并不是所有的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)都有像騰訊、阿里那樣龐大的數(shù)據(jù)庫資源與數(shù)據(jù)分析技術(shù)，可以把信用風險降到最低。監(jiān)管部門必須制定嚴格的市場準入制度，保證這一新興領(lǐng)域市場開放、公平競爭的同時，把風險降到最低。在互聯(lián)網(wǎng)銀行的內(nèi)部，資本的逐利性也可能促使銀行放寬授信的審核標準，沒有了必須提供擔保的硬性規(guī)定，如何防范其中的管理風險，也需要監(jiān)管的介入。對金融消費者的隱私權(quán)、知情權(quán)等的侵犯也可能危害這一新興產(chǎn)業(yè)，需要法律加以規(guī)制。

（三）互聯(lián)網(wǎng)銀行法律規(guī)制的基本框架

本文所稱的基本框架，包括規(guī)制主體、規(guī)制對象、規(guī)制體制等多方面內(nèi)容，下面對此加以分析。

1. 規(guī)制主體。互聯(lián)網(wǎng)銀行雖屬傳統(tǒng)銀行業(yè)與互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)相結(jié)合產(chǎn)生的新生事物，但其核心業(yè)務(wù)依然為存款、貸款兩大業(yè)務(wù)，與傳統(tǒng)銀行并無不同，應(yīng)受到中國人民銀行、銀監(jiān)會的監(jiān)督管理。同時，由于互聯(lián)網(wǎng)銀行與信息技術(shù)深度結(jié)合，包括無擔保借貸的基礎(chǔ)技術(shù)——大數(shù)據(jù)技術(shù)在內(nèi)，其專業(yè)化是非常強的，傳統(tǒng)的銀行業(yè)缺乏管理的相關(guān)知識與經(jīng)驗，需要專業(yè)部門協(xié)同合作。工業(yè)與信息化部管理互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)，熟悉信息技術(shù)，由工業(yè)與信息化部共同規(guī)制，有利于監(jiān)管部門與被監(jiān)管主體的有效溝通，共同促進產(chǎn)業(yè)發(fā)展。

2. 規(guī)制對象。本文以互聯(lián)網(wǎng)銀行的無擔保借貸為研究對象，規(guī)制的對象自然為依托互聯(lián)網(wǎng)大數(shù)據(jù)技術(shù)提供無擔保借貸服務(wù)的互聯(lián)網(wǎng)銀行。鑒于國內(nèi)互聯(lián)網(wǎng)銀行的概念是伴隨深圳前海微眾銀行、浙江網(wǎng)商銀行的籌建而產(chǎn)生的，目前也只有這兩家銀行使無擔保借貸應(yīng)用于實務(wù)之中，本文將以上述兩家銀行及其商業(yè)模式為研究對象。

3. 規(guī)制內(nèi)容。本文將從不同層面探討對無擔保借貸的法律規(guī)制。具體包括：無擔保借貸的市場準入規(guī)則，討論法律應(yīng)設(shè)定什么樣的條件允許新的互聯(lián)網(wǎng)銀行設(shè)立及開展無擔保借貸業(yè)務(wù)；無擔保借貸的監(jiān)管規(guī)制；如何防范無須擔保的貸款可能引發(fā)的信用風險及連鎖效應(yīng)，如何防范互聯(lián)網(wǎng)銀行內(nèi)部肆意放寬信用額度的審核標準；金融消費者的權(quán)益保護問題，保證在無擔保借貸業(yè)務(wù)的開展中不會侵犯到金融消費者的隱私權(quán)、知情權(quán)、平等權(quán)等諸多權(quán)利。

（四）互聯(lián)網(wǎng)銀行法律規(guī)制的目標

經(jīng)濟法本質(zhì)上是調(diào)整市場行為中各方主體的行為，實現(xiàn)各方利益平衡，維護市場經(jīng)濟健康有序發(fā)展的法律。在互聯(lián)網(wǎng)銀行業(yè)，規(guī)制主體、銀行、客戶三方都是這一市場行為的參與主體。所以，互聯(lián)網(wǎng)銀行的經(jīng)濟法規(guī)制也應(yīng)以上述三方的權(quán)利保護、義務(wù)設(shè)定和責任追究為目標，實現(xiàn)行業(yè)的良性發(fā)展。

四、互聯(lián)網(wǎng)銀行的市場準入規(guī)制

（一）互聯(lián)網(wǎng)銀行市場準入制度的作用

作為一個潛力巨大的市場，一旦兩家互聯(lián)網(wǎng)銀行的試點取得良好效果，產(chǎn)業(yè)得到政策支持，必然會引發(fā)互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)、民間資本競相跟進。市場主體需要滿足什么樣的條件、履行什么樣的程序可以從事相關(guān)經(jīng)營活動，是互聯(lián)網(wǎng)銀行市場準入制度的價值和依據(jù)。市場準入制度的作用主要表現(xiàn)為以下幾方面：

第一，開展無擔保借貸業(yè)務(wù)門檻較高。開展以大數(shù)據(jù)技術(shù)為基礎(chǔ)的無擔保借貸業(yè)務(wù)的市場主體要求嚴苛。一方面，申請準入主體要有以互聯(lián)網(wǎng)用戶為對象的龐大的數(shù)據(jù)庫，包括潛在金融消費者公開于互聯(lián)網(wǎng)的基本信息、財務(wù)現(xiàn)狀、賬戶流水、社交圈及社交評論等。如深圳前海微眾銀行依托的是騰訊公司旗下QQ、微信等社交軟件的用戶在其使用相關(guān)服務(wù)時提供的信息、所表現(xiàn)出的個人愛好與消費習慣、社會關(guān)系等。浙江網(wǎng)商銀行依托阿里巴巴集團旗下電商網(wǎng)站阿里巴巴、天貓、淘寶等的海量交易信息與信用基礎(chǔ)。另一方面，申請準入者還需具備強大的數(shù)據(jù)分析能力，有能力在對上述數(shù)據(jù)全面、準確分析的基礎(chǔ)上，定量地評價客戶的還款能力與還款意愿，使壞賬率不會因沒有擔保而大幅升高。

第二，有利于明確監(jiān)管規(guī)則，促進市場公平競爭。現(xiàn)有兩家互聯(lián)網(wǎng)銀行是由國務(wù)院批準試點籌建的。但是，獲得籌建資格的標準是什么，為何是上述兩家銀行獲得籌建資格，并沒有公開相關(guān)的政策標準，也沒有制定法規(guī)加以明確。作為探索市場的試點，無可厚非。但是，民間資本進入銀行業(yè)的閘門真正放開后，只有建立公開、透明的市場準入制度，才能確保社會主義市場經(jīng)濟下的公平、有序競爭。

（二）我國互聯(lián)網(wǎng)銀行準入立法現(xiàn)狀

目前階段，銀行領(lǐng)域市場準入的法律淵源主要有《中華人民共和國銀行業(yè)監(jiān)督管理法》 、《商業(yè)銀行法》， 上述兩大法律針對的目標是所有商業(yè)銀行。銀監(jiān)會出臺的有關(guān)法規(guī)有針對所有商業(yè)銀行的部門規(guī)章《中資商業(yè)銀行行政許可事項實施辦法》、程序性規(guī)章《中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會行政許可實施程序規(guī)定》及專門針對民營銀行的《關(guān)于促進民營銀行發(fā)展的指導意見》。此外還有國務(wù)院發(fā)布的《關(guān)于金融支持經(jīng)濟結(jié)構(gòu)調(diào)整和轉(zhuǎn)型升級的指導意見》、中共中央發(fā)布的《中共中央關(guān)于全面深化改革若干重大問題的決定》及央行等十部委聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于促進互聯(lián)網(wǎng)金融健康發(fā)展的指導意見》。

1. 實體性法律淵源?！渡虡I(yè)銀行法》只是對商業(yè)銀行的準入標準在注冊資本、文件材料、高級管理人員資質(zhì)、組織形式及組織機構(gòu)等方面做了較為概括的規(guī)定。其主要的較為詳盡的準入標準規(guī)定于銀監(jiān)會最新修訂的《中資商業(yè)銀行行政許可事項實施辦法》（以下簡稱《實施辦法》）中。對于發(fā)起人，明確為境內(nèi)金融機構(gòu)、境外金融機構(gòu)、境內(nèi)非金融機構(gòu)和銀監(jiān)會認可的其他發(fā)起人。從首批試點的民營銀行看，發(fā)起人多為境內(nèi)非金融機構(gòu)，《實施辦法》對境內(nèi)非金融機構(gòu)的硬性條件主要包括：最近3個會計年度連續(xù)盈利；年終分配后，凈資產(chǎn)達到全部資產(chǎn)的30%；權(quán)益性投資余額原則上不超過本企業(yè)凈資產(chǎn)的50%。上述條件限制主要體現(xiàn)在對發(fā)起股東的資產(chǎn)健康狀況的考察上，一個資產(chǎn)運行狀況健康的發(fā)起股東保證了民營銀行有一個堅實的發(fā)展基礎(chǔ)，不致由于股東發(fā)生資金問題導致信用危機。同時，對于公司治理存在明顯缺陷、關(guān)聯(lián)交易頻繁且異常、核心主業(yè)不突出等企業(yè)，禁止作為商業(yè)銀行的發(fā)起人，從源頭上嚴格控制風險?！秾嵤┺k法》也對中資商業(yè)銀行的董事會成員及高管人員的任職資格做出了明確的要求及禁止性規(guī)定。

但是，《中資商業(yè)銀行行政許可事項實施辦法》的主要問題體現(xiàn)在部分標準過于模糊。如對境內(nèi)非金融機構(gòu)作為商業(yè)銀行發(fā)起人要求：具有“良好的社會聲譽”、誠信記錄和納稅記錄；具有“較長的發(fā)展期”和穩(wěn)定的經(jīng)營狀況；具有“較強的經(jīng)營管理能力”和資金實力。而何謂良好的社會信譽、較長的發(fā)展期、較強的經(jīng)營管理能力，在實際操作中很難統(tǒng)一衡量。

2. 程序性法律淵源。商業(yè)銀行市場準入的程序性規(guī)定，主要淵源在銀監(jiān)會發(fā)布的《中資商業(yè)銀行行政許可事項實施辦法》、《中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會行政許可實施程序規(guī)定》（以下簡稱《實施規(guī)定》）中?！秾嵤┺k法》規(guī)定股份制商業(yè)銀行市場準入的審核機關(guān)為銀監(jiān)會，審核分籌建和開業(yè)兩個階段，兩個階段均需向銀監(jiān)會書面申請。銀行在開業(yè)申請的審核獲得通過后領(lǐng)取金融許可證，再根據(jù)工商行政管理部門的規(guī)定辦理登記手續(xù)，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照后，應(yīng)在6個月內(nèi)開業(yè)?！冻绦蛞?guī)定》對上述程序進行了詳盡的規(guī)定。

（三）我國互聯(lián)網(wǎng)銀行市場準入制度特性

作為新生事物，我國互聯(lián)網(wǎng)銀行的市場準入制度的特點主要表現(xiàn)在：

1. 未有專門立法。我國目前對互聯(lián)網(wǎng)銀行的市場準入未有專門立法。《商業(yè)銀行法》第二章對商業(yè)銀行設(shè)立的條件、所需的文件材料、審核程序與管理部門都做出了規(guī)定，是互聯(lián)網(wǎng)銀行市場準入制度的法律淵源之一。兩大互聯(lián)網(wǎng)銀行獲批籌建的法律與政策依據(jù)是國務(wù)院發(fā)布的《關(guān)于金融支持經(jīng)濟結(jié)構(gòu)調(diào)整和轉(zhuǎn)型升級的指導意見》及中共中央發(fā)布的《中共中央關(guān)于全面深化改革若干重大問題的決定》。而上述兩個文件是針對民間資本發(fā)起設(shè)立銀行的指導性意見。對于銀行這一關(guān)系國計民生的重要金融領(lǐng)域，不由人大設(shè)立法律加以規(guī)制，而是以政策代替法律，與黨的依法治國的基本原則相違背，也不利于行業(yè)的持續(xù)健康發(fā)展。而且，上述文件針對的是民營銀行市場準入的泛泛要求，并沒有詳細、全面的衡量標準，給行政機關(guān)以很大的自由裁量權(quán)。另外，尚未有專門針對互聯(lián)網(wǎng)銀行的法律法規(guī)與政策文件，由于經(jīng)營方式的特殊性，互聯(lián)網(wǎng)銀行與傳統(tǒng)銀行的準入標準必然存在巨大差別，如對數(shù)據(jù)庫資源與數(shù)據(jù)分析技術(shù)的要求，目前并未有明確的規(guī)定。

2. 行政權(quán)力發(fā)揮主導作用。由于國情及歷史等原因，金融領(lǐng)域行政權(quán)力替代立法權(quán)力的情況尤為嚴重，如《商業(yè)銀行法》對民間資本進入銀行領(lǐng)域并未加以限制，而民營銀行獲得批準籌建卻是在政策放開后才得以實現(xiàn)；又如，現(xiàn)行法律并無商業(yè)銀行發(fā)起設(shè)立股東數(shù)量的要求，而銀監(jiān)會對民營銀行的籌建卻添加了“每家試點銀行至少有2個發(fā)起人”的規(guī)定。 即使銀監(jiān)會發(fā)布的專門針對民營銀行的《關(guān)于促進民營銀行發(fā)展的指導意見》對民營銀行市場準入的標準也很寬泛。如果根據(jù)現(xiàn)行法律的規(guī)定，有大批有資格有意愿發(fā)起設(shè)立民營銀行的民間資本流失，如寶新能源、蘇寧云商、紅豆集團等多家上市公司此前都曾發(fā)公告稱有意嘗試。而真正哪些企業(yè)可以發(fā)起設(shè)立，哪些企業(yè)不可以發(fā)起設(shè)立，批準權(quán)全在銀監(jiān)會。法律法規(guī)的模糊打擊了市場的信心，給權(quán)力以尋租的空間，不利于形成公開、透明、公平競爭的金融市場。

（四）互聯(lián)網(wǎng)銀行市場準入法律規(guī)制建議

1. 建立行業(yè)市場準入制度的立法。法律保留原則是行政法的基本原則。法律保留原則要求行政機關(guān)活動應(yīng)當以明確的法律授權(quán)為前提和基礎(chǔ)?；ヂ?lián)網(wǎng)銀行的市場準入制度屬金融領(lǐng)域的基本制度，根據(jù)《立法法》的規(guī)定，應(yīng)由立法機關(guān)制定法律加以規(guī)制。如前文所述，目前，互聯(lián)網(wǎng)銀行的市場準入主要以法規(guī)與政策為法律淵源。缺乏明確可行的法律標準，立法機關(guān)應(yīng)及時立法，對股東的財務(wù)狀況標準、股權(quán)結(jié)構(gòu)與公司治理結(jié)構(gòu)、高管人員任職資格、銀行的網(wǎng)絡(luò)技術(shù)與數(shù)據(jù)處理技術(shù)標準做出明確的規(guī)定，杜絕在這一領(lǐng)域出現(xiàn)政策代替法律、行政法規(guī)代替法律的現(xiàn)象。立法機關(guān)與行政機關(guān)的權(quán)力界限應(yīng)得到厘清，行政機關(guān)只能在法律的基礎(chǔ)上做出細節(jié)及程序的詳細規(guī)定。

2. 建立健全與市場準入制度配套的市場退出機制?；ヂ?lián)網(wǎng)銀行的市場退出是指對于符合破產(chǎn)條件的銀行終止獨立的法人資格，對外宣告停止營業(yè)，清算銀行資產(chǎn)，最終關(guān)閉銀行機構(gòu)的過程。銀行業(yè)有其高風險性、內(nèi)在的脆弱性與結(jié)構(gòu)性缺陷。在優(yōu)勝劣汰的市場經(jīng)濟環(huán)境下，綜合能力較低的銀行必然被市場所淘汰。只有建立完善的市場退出機制，才能淘汰不合格的市場參與者，使市場處于良性競爭的軌道，避免因“羊群效應(yīng)”波及整個金融市場的穩(wěn)定。

目前我國銀行業(yè)市場退出機制并未建立，僅在《商業(yè)銀行法》、《金融機構(gòu)撤銷條例》等法律法規(guī)中有原則性的規(guī)定。已有的若干案例也大多由行政機關(guān)主導，以托管重組為主，未形成有效的市場退出機制。在民營銀行開閘、互聯(lián)網(wǎng)銀行興起的背景下，已不能適應(yīng)市場的需要。應(yīng)建立完善的商業(yè)銀行市場退出機制。

3. 建立健全相關(guān)法律法規(guī)。我國目前的銀行業(yè)市場退出法律淵源均為原則性規(guī)定，并不具備操作性。立法機關(guān)應(yīng)完善相關(guān)立法，明確銀行破產(chǎn)申請的主體、破產(chǎn)程序的監(jiān)管機關(guān)，參照美國的聯(lián)邦存款保險公司設(shè)立專門的破產(chǎn)清算管理機構(gòu)。同時，以法律形式建立完善商業(yè)銀行的接管、并購制度。

五、互聯(lián)網(wǎng)銀行的監(jiān)管體制構(gòu)建

（一）互聯(lián)網(wǎng)銀行對當下銀行監(jiān)管體制的挑戰(zhàn)

銀監(jiān)會的主要職責包括制定和發(fā)布銀行業(yè)監(jiān)管的規(guī)章規(guī)則；審批銀行業(yè)金融機構(gòu)的市場準入和市場退出；實施現(xiàn)場檢查及非現(xiàn)場監(jiān)管等。我國現(xiàn)行的監(jiān)管體制將銀行業(yè)的監(jiān)管集中于對銀行設(shè)立及業(yè)務(wù)開展的合法合規(guī)性監(jiān)管、對銀行的存款準備金等指標的風險監(jiān)管、對宏觀調(diào)控的金融政策執(zhí)行情況的檢查上，缺乏對可能的風險的動態(tài)監(jiān)管機制，我國的監(jiān)管體制被稱為“合規(guī)性監(jiān)管”。

我國現(xiàn)行的監(jiān)管體制并不適應(yīng)互聯(lián)網(wǎng)銀行的發(fā)展現(xiàn)狀，主要表現(xiàn)在：

第一，靜態(tài)的監(jiān)管模式與動態(tài)的貸款模式的矛盾?；ヂ?lián)網(wǎng)銀行的貸款模式不僅無須擔保，而且是動態(tài)的。如浙江網(wǎng)商銀行的“滴管模式”。銀行通過歷史數(shù)據(jù)判斷企業(yè)未來的經(jīng)營趨勢，并隨著企業(yè)的發(fā)展不斷調(diào)整企業(yè)的授信額度。如果僅將監(jiān)管局限于利率、準備金等靜態(tài)的數(shù)據(jù)，就不足以使互聯(lián)網(wǎng)銀行動態(tài)的經(jīng)營模式的風險得到真實反映，也不能對可能爆發(fā)的風險做出有效預(yù)警。

第二，互聯(lián)網(wǎng)銀行推動了金融自由化的發(fā)展，深化了金融的脆弱性。互聯(lián)網(wǎng)銀行以其革命性的商業(yè)模式推動了資本在每個網(wǎng)民、金融消費者、中小企業(yè)間的自由流動，同時，也使金融系統(tǒng)更加脆弱。而根據(jù)奧斯德米爾—昆特和恩麗卡—德特拉賈凱（AsllDemirg-Kunt和 Enrica-Detragiache，1998）的研究，金融自由化與金融危機之間存在顯著正相關(guān)。如果不對現(xiàn)行監(jiān)管模式做出調(diào)整，會使銀行風險不能得到有效的監(jiān)管。

（二）轉(zhuǎn)變現(xiàn)行監(jiān)管模式的思考

1. 健全銀行內(nèi)部監(jiān)管體制。

（1）建立嚴格的員工管理制度?；ヂ?lián)網(wǎng)銀行不設(shè)實體網(wǎng)點，通過大數(shù)據(jù)技術(shù)給予客戶信用評級，大大縮減了員工數(shù)量。但是，也存在著員工勾結(jié)客戶，通過篡改數(shù)據(jù)調(diào)高授信額度，帶來潛在信用風險的可能。這就要求銀行建立嚴格的員工管理制度。具體可包括以下幾點：第一，不同業(yè)務(wù)部門獨立運營。將大數(shù)據(jù)存儲分析部門、信用評級部門與網(wǎng)站前臺服務(wù)部門分開，獨立運營。避免員工參與其他部門的運作。第二，建立權(quán)責一致的授權(quán)審批制度。對于每一筆貸款都要明確負責人，避免發(fā)生損失時追溯責任可能發(fā)生的推諉扯皮。第三，建立績效考核制度。通過明確的獎懲規(guī)則提高員工的積極性，防范道德風險。

（2）建立嚴苛的風險控制模型。壞賬成本是貸款成本的重要組成部分。而互聯(lián)網(wǎng)銀行由于不需擔保，當貸款者經(jīng)營發(fā)生困難、貸款難以償還時，就無法從擔保物中得到補償。貸款者能夠貸到多少錢，也不是看其能提供多大數(shù)額的擔保，而是通過對其歷史數(shù)據(jù)的分析授予一定的授信額度。一旦銀行的風險控制模型失誤，貸款者不能償還超過其能力范圍的貸款，銀行將血本無歸。這就要求銀行未雨綢繆，在風控模型的建立上嚴格把關(guān)，使貸款者的授信額度體現(xiàn)其真實還款能力。

（3）建立安全的計算機運營系統(tǒng)。顧名思義，互聯(lián)網(wǎng)銀行是建立在互聯(lián)網(wǎng)之上的，其運營的方方面面都要以互聯(lián)網(wǎng)、服務(wù)器、計算機為基礎(chǔ)。計算機技術(shù)的應(yīng)用在大幅節(jié)約人力物力的同時，也埋下風險的隱患。銀行的運營系統(tǒng)面臨著計算機病毒、黑客入侵、硬件故障的風險。銀行機構(gòu)應(yīng)加大計算機安全技術(shù)的研發(fā)力度，預(yù)防上述風險的發(fā)生。

2. 建立健全外部監(jiān)管。

（1）建立健全法制建設(shè)?，F(xiàn)行的以《中華人民共和國商業(yè)銀行法》、《中華人民共和國銀行業(yè)監(jiān)督管理法》為核心的銀行業(yè)監(jiān)管法律體系以傳統(tǒng)銀行為監(jiān)管對象。如前文所述，相較于傳統(tǒng)銀行，互聯(lián)網(wǎng)銀行存在諸多差異，這就要求立法者針對互聯(lián)網(wǎng)銀行的特點建立專門的法律法規(guī)體系加以監(jiān)管。尤其是應(yīng)建立一套與法律配套的監(jiān)管細則，供監(jiān)管部門執(zhí)行。同時，廢除、修訂落后于實踐的法律條款。如果互聯(lián)網(wǎng)銀行的實踐時間較短，立法環(huán)境尚不成熟，也可由銀監(jiān)會制定暫行的規(guī)定，可隨實踐經(jīng)驗隨時修訂，為立法積累經(jīng)驗。

（2）強化非現(xiàn)場檢查。由于互聯(lián)網(wǎng)銀行運營模式的特殊性，非現(xiàn)場檢查在監(jiān)管體系中發(fā)揮著重要的作用。監(jiān)管機關(guān)應(yīng)強化非現(xiàn)場檢查力度，豐富非現(xiàn)場檢查手段。通過制定統(tǒng)一完善的非現(xiàn)場檢查標準體系，全面及時反映銀行的表內(nèi)外資產(chǎn)風險、信貸與非信貸資產(chǎn)風險、盈利狀況、資本充足性、市場風險狀況等各方面的信息。進一步補充完善非現(xiàn)場檢查指標量化模型，建立實時的非現(xiàn)場檢查指標的歸總分析系統(tǒng)，充分反映銀行各方面風險狀況。針對互聯(lián)網(wǎng)銀行的業(yè)務(wù)特點設(shè)定合理的風險控制指標區(qū)間。

（3）建立互聯(lián)網(wǎng)銀行的技術(shù)標準體系?；ヂ?lián)網(wǎng)銀行以網(wǎng)絡(luò)技術(shù)與數(shù)據(jù)分析技術(shù)立足。技術(shù)水平直接關(guān)系互聯(lián)網(wǎng)銀行的運營狀況。監(jiān)管機關(guān)應(yīng)對大數(shù)據(jù)存儲數(shù)據(jù)庫的安全性與穩(wěn)定性、信用評級系統(tǒng)的分析能力、風險控制模型的設(shè)計建立明確的技術(shù)標準。以上述技術(shù)標準作為衡量銀行業(yè)務(wù)水平的重要指標。

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Abstract：In recent years，with the mature of network technology and policy support，theinternet finance has witnessed fast development. In 2014， the State Council officially approved the establishment of five private banks.Among them， the innovative modes of Zhejiang Wangshan bank and Qianhai Weizhong bank have won widespread concern. Internet banking is based onthe network technology and data analysis technology. It opens account online，transact business onlinewithout any physical agency or guarantee.Unsecured internet banking mode has a unique significance in advancing the inclusive finance and challenging the traditional banks. The laws and regulations of internet banking aretheoretically based on the credit risk of the financial industry and the power limit principle of the economic law. It takes the conflict between the existing laws and the market practice as the realistic basis.With the healthy and orderly development as the goal， this article studies on making laws on regulations on market access and external supervision system for the internet banking.

Key Words：internet banking，credit loan，legal regulations