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        托法理在慈善法中的核心地位

        2016-05-14 23:08:54
        中國慈善家 2016年8期
        關(guān)鍵詞:信托法信義受托人

        雖然慈善信托在《慈善法》中只占一章7個(gè)條文,慈善信托也僅僅被認(rèn)為是從事慈善事業(yè)的兩大制度之一,但是無論是在《慈善法》頒布之后還是之前,信托法原理在整個(gè)慈善法中都具有核心的地位,這一點(diǎn)容易被人忽視。

        在《慈善法》頒布之前,很多人不知道慈善信托的存在,認(rèn)為從事慈善事業(yè)只能由慈善基金會(huì)等組織進(jìn)行。實(shí)際上,早在2001年頒行的信托法中,就有公益信托的專章規(guī)定(《信托法》第六章)。

        根據(jù)《基金會(huì)管理?xiàng)l例》的規(guī)定,以及基金會(huì)管理慈善財(cái)產(chǎn)的實(shí)踐,可以推斷出信托法原理在其中得到了廣泛的運(yùn)用。在“前慈善法”時(shí)代,基金會(huì)的資金來源有兩部分,一部分類似固有資金,按照基金會(huì)的章程進(jìn)行管理,基金會(huì)的理事等管理者承擔(dān)類似公司董監(jiān)高的信義義務(wù);另一部分類似信托資金:不管是公開募集的還是定向接受捐贈(zèng)的資金,基金會(huì)都要按照捐贈(zèng)協(xié)議的約定對資金進(jìn)行管理,??顚S?,單獨(dú)作賬—這大致起到了信托法上分別管理的作用,基金會(huì)本身就這一部分財(cái)產(chǎn)的管理承擔(dān)受托人義務(wù)。如果仔細(xì)觀察基金會(huì)的年報(bào),也可以看出其資金運(yùn)用是兩個(gè)獨(dú)立的部分,類似于信托公司的固有賬目和信托賬目。

        從實(shí)質(zhì)法律效果上看,附有特定目的限制的捐贈(zèng)和信托的區(qū)別已經(jīng)不大了。例如,在美國信托法重述(第三版)中區(qū)分一般目的的捐贈(zèng)和特定目的的捐贈(zèng),對于向慈善機(jī)構(gòu)作出的“特定目的捐贈(zèng),例如,旨在支持針對特定疾病的醫(yī)學(xué)研究,或設(shè)立資助特定領(lǐng)域研究的基金,這時(shí)則要設(shè)立慈善信托,該機(jī)構(gòu)是秉持重述中規(guī)定目的和規(guī)則的受托人。(Rest. (third) of trusts §28cm. A)”。基金會(huì)等慈善組織在管理附特定目的捐贈(zèng)財(cái)產(chǎn)的時(shí)候也是信托關(guān)系。

        有人爭議說,慈善基金會(huì)在管理接受捐贈(zèng)的善款的時(shí)候如果被認(rèn)為屬于信托,實(shí)際上是把信義關(guān)系(例如公司內(nèi)部管理關(guān)系)直接看成信托,造成信托關(guān)系的泛化。個(gè)人不同意這種觀點(diǎn)?;饡?huì)受托管理事務(wù)的行為屬于信義關(guān)系自無爭議,但是和公司法上的信義關(guān)系還有不同之處。公司法當(dāng)中,公司(財(cái)產(chǎn))形成獨(dú)立的法律人格,董監(jiān)高等受信人(fiduciaries)不享有公司財(cái)產(chǎn)的財(cái)產(chǎn)權(quán);而基金會(huì)所管理的受托財(cái)產(chǎn)并沒有形成法律人格,而僅僅是基金會(huì)法人名下的相對獨(dú)立的特別目的財(cái)產(chǎn)而已,基金會(huì)本身成為這些財(cái)產(chǎn)的受托人。凡是一筆獨(dú)立的基金由獨(dú)立的組織或者個(gè)人管理的情形,在法律上都是一種信托關(guān)系,這屬于信義關(guān)系(fiduciary relationship)的核心,和公司內(nèi)部的信義關(guān)系判然有別,承認(rèn)其為信托關(guān)系不會(huì)構(gòu)成信托概念的泛化。

        還有人爭議說,基金會(huì)和捐贈(zèng)人之間沒有締結(jié)明文的信托合同,基金會(huì)也不能像信托公司管理信托財(cái)產(chǎn)那樣對善款進(jìn)行托管和專業(yè)的運(yùn)作,無法實(shí)現(xiàn)善款管理上的破產(chǎn)隔離功能。這實(shí)際上也是一種誤解。根據(jù)信托法的要求,信托合同需要書面形式,但是,并沒有要求當(dāng)事人一定清楚地把合同名稱標(biāo)明為“信托合同”。另一個(gè)更重要的誤解來源于“要件論”,認(rèn)為信托生效一定要把信托財(cái)產(chǎn)實(shí)現(xiàn)獨(dú)立性,一定要使信托財(cái)產(chǎn)產(chǎn)生破產(chǎn)隔離功能。實(shí)際上,信托生效并不意味著信托財(cái)產(chǎn)在事實(shí)上就能產(chǎn)生破產(chǎn)隔離功能。信托是一種制度工具,當(dāng)事人采用了信托制,論證信托財(cái)產(chǎn)沒有產(chǎn)生獨(dú)立性的義務(wù)就在提出爭議的一方;即使法院認(rèn)定信托財(cái)產(chǎn)沒有產(chǎn)生獨(dú)立性,也不能反過來證實(shí)信托設(shè)立失敗。而且,所謂破產(chǎn)隔離功能主要是防止受托人的債權(quán)人對慈善財(cái)產(chǎn)強(qiáng)制執(zhí)行,而由于慈善組織一般不能積極地負(fù)債(借貸),破產(chǎn)的幾率極低,所以慈善機(jī)構(gòu)作為受托人并無障礙。

        慈善法頒行之后,確立了慈善機(jī)構(gòu)慈善信托受托人的地位。但是仍然應(yīng)當(dāng)注意到,慈善機(jī)構(gòu)之前一直在扮演受托人的角色,只是沒有有意識(shí)地認(rèn)知到而已。研讀《慈善法》可以看出,慈善法關(guān)于慈善組織的行為規(guī)則的規(guī)定,基本上類似于受托人義務(wù)(忠實(shí)義務(wù)和注意義務(wù))的規(guī)定。在整個(gè)慈善法里引入信托法中關(guān)于受托人義務(wù)的規(guī)則和原理來要求受托人,對于理順基金會(huì)等慈善組織內(nèi)部的責(zé)權(quán)義關(guān)系是非常重要的。

        一個(gè)很有趣的旁證是:如果認(rèn)真閱讀《英國2011年慈善法》,很少能發(fā)現(xiàn)“trust”這一術(shù)語(只在兩個(gè)場合)。該法似乎并沒有有意識(shí)地把慈善事業(yè)組織形式區(qū)分為慈善信托和慈善法人,而是認(rèn)為整個(gè)慈善事業(yè)的法律都運(yùn)用了信義關(guān)系法理。在該法中,出現(xiàn)比較多的是受托人(charity trustees)的概念,該術(shù)語既可以翻譯為“慈善管理人” ,也可以翻譯成“慈善受托人”。一個(gè)機(jī)構(gòu)或者個(gè)人在管理善款的時(shí)候,不管整個(gè)管理結(jié)構(gòu)是否名為“信托”,該機(jī)構(gòu)或個(gè)人都是受托人或者管理人(trustee)。

        總之,除了慈善信托明顯地適用信托法理之外,關(guān)于捐贈(zèng)人和受益人的法律地位,慈善組織的法律地位、義務(wù)和職責(zé)、慈善財(cái)產(chǎn)的法律地位等方面,都應(yīng)適用或者部分適用信托法理。信托法理在慈善法中具有普遍的意義。

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