《慈善法》和《信托法》銜接的空當(dāng)，如果能給民眾留下創(chuàng)造性地從事慈善公益行為的空間，或許能成為一個(gè)意外的驚喜

以慈善為名

2001年《信托法》頒行之后，確立了公益信托審批制的設(shè)立體制但沒(méi)有同時(shí)明確審批機(jī)構(gòu)和審批程序，再加上監(jiān)察人的必設(shè)要求、全部公益性的要求等等，設(shè)立公益信托非常困難。因此，《信托法》頒行至今十五年，落地的、完全符合信托法要求的公益信托仍然是個(gè)位數(shù)。

但是，實(shí)踐中的創(chuàng)造力是無(wú)窮的。例如，下列不完全列舉的信托公司的信托項(xiàng)目，雖然在不同程度上和信托法對(duì)公益信托的要求不符，但是并不妨礙信托公司借此盡一部分社會(huì)責(zé)任，推進(jìn)公益事業(yè)的發(fā)展。

1.2004年2月，云南國(guó)投信托設(shè)立“愛(ài)心成就未來(lái)-穩(wěn)健收益型”集合資金信托計(jì)劃（一），該計(jì)劃的委托人為23名投資者，初始資金為536萬(wàn)元。信托計(jì)劃收益捐贈(zèng)云南省青少年基金會(huì)用于修建信托希望小學(xué)及救助云南省內(nèi)失學(xué)兒童。該信托計(jì)劃屬于收益捐贈(zèng)型，沒(méi)有經(jīng)過(guò)審批，亦無(wú)監(jiān)察人。

2.平安信托的“新疆助學(xué)公益信托”，委托人為深圳市人民政府財(cái)政，初始信托資金為1億元，以信托收益捐贈(zèng)給新疆教育廳資助當(dāng)?shù)刎毨Ъ彝ァＪ找婢栀?zèng)型，無(wú)審批，亦無(wú)監(jiān)察人。

3.2006年2月，云南國(guó)投設(shè)立“愛(ài)心成就未來(lái)—穩(wěn)健收益型”集合資金信托計(jì)劃（二），信托收益捐贈(zèng)云南省青少年基金會(huì)用于修建信托希望小學(xué)及救助云南省內(nèi)失學(xué)兒童。該計(jì)劃亦為收益捐贈(zèng)型，無(wú)審批人，無(wú)監(jiān)察人。

4.2005年，百瑞信托“商都建設(shè)項(xiàng)目貸款資金信托計(jì)劃”，委托人人數(shù)未披露，為集合信托，初始資金為8000萬(wàn)元，資金投向?yàn)樯潭歼z址保護(hù)工程，為文物保護(hù)領(lǐng)域，無(wú)審批，亦無(wú)監(jiān)察人。

5.2007年8月，重慶國(guó)投設(shè)立“愛(ài)心滿中華集合資金信托計(jì)劃”，該信托計(jì)劃為集合信托，初始資金為10億元，也屬于收益捐贈(zèng)型，信托收益中超過(guò)預(yù)期收益率的部分用于捐贈(zèng)中國(guó)殘疾人福利基金會(huì)，為白內(nèi)障患者實(shí)施復(fù)明手術(shù)。沒(méi)有經(jīng)過(guò)審批，亦無(wú)監(jiān)察人。

6.2007年8月，北京信托設(shè)立“同心慈善1號(hào)新股申購(gòu)集合資金信托計(jì)劃”，委托人為招商銀行理財(cái)產(chǎn)品客戶(hù)，初始資金為4599萬(wàn)元，該信托計(jì)劃為收益捐贈(zèng)型，用于北京地區(qū)貧困民工子弟學(xué)校。沒(méi)有經(jīng)過(guò)審批，亦無(wú)監(jiān)察人。

7.2008年5月，金港信托設(shè)立“四川災(zāi)區(qū)賑災(zāi)公益信托計(jì)劃”，屬于收益捐贈(zèng)型，用于捐贈(zèng)四川災(zāi)區(qū)。沒(méi)有經(jīng)過(guò)審批，亦無(wú)監(jiān)察人。

8.2008年6月，衡平信托設(shè)立“愛(ài)心系列”信托理財(cái)產(chǎn)品，每期信托募集資金的1%定向捐助災(zāi)區(qū)支持中小學(xué)校園重建。該產(chǎn)品沒(méi)有經(jīng)過(guò)審批，亦無(wú)監(jiān)察人。

9.2008年8月，中信信托設(shè)立“中信開(kāi)行愛(ài)心信托”，委托人為招商銀行理財(cái)客戶(hù)，初始資金10億元，其信托收益超過(guò)預(yù)期收益部分960萬(wàn)元全部捐贈(zèng)給宋慶齡基金會(huì)用于四川災(zāi)區(qū)重建，屬收益捐贈(zèng)型。沒(méi)有經(jīng)過(guò)審批，亦無(wú)監(jiān)察人。

10. 2009年，華潤(rùn)信托設(shè)立“金管家-愛(ài)心傳遞集合資金信托計(jì)劃”，其信托收益超過(guò)預(yù)期收益率部分捐給“華潤(rùn)信托·愛(ài)心傳遞夢(mèng)想中心”支持四川災(zāi)區(qū)重建。無(wú)審批，亦無(wú)監(jiān)察人。

可以看出，上述“準(zhǔn)公益信托”，要么直接使用“（集合）資金信托計(jì)劃”的名稱(chēng)（6個(gè)），要么稱(chēng)之為“愛(ài)心信托”，要么是“愛(ài)心+資金信托計(jì)劃”，要么使用“慈善信托”，有的甚至直接使用“公益信托”。雖然業(yè)界有各種擔(dān)心，但是至今也沒(méi)有一起這種變形的公益信托被宣告無(wú)效的例子，即便直接使用“公益信托”存在違背信托法第62條的嫌疑，也不必然導(dǎo)致信托無(wú)效。精心措辭用“愛(ài)心信托”、“慈善信托”作表述更凸顯了從業(yè)者的謹(jǐn)慎。

從法理上分析，信托公司按照集合資金信托的模式運(yùn)作公益信托也并無(wú)大礙，正可以以過(guò)去比較成熟的管理經(jīng)驗(yàn)和流程為慈善財(cái)產(chǎn)提供增值保值服務(wù)，提升慈善財(cái)產(chǎn)的安全性。但是如果認(rèn)為設(shè)立多個(gè)委托人的公益慈善信托一定要適用《信托公司集合資金信托計(jì)劃管理辦法》那就大錯(cuò)特錯(cuò)了—應(yīng)該澄清的是，該辦法的調(diào)整對(duì)象僅僅是以投融資為目的的商事信托。

在今年9月1日開(kāi)始實(shí)施的《慈善法》中，也沒(méi)有說(shuō)只有符合慈善信托要件的才能命名為慈善信托。該法第33條和107條只是禁止“任何組織或者個(gè)人假借慈善名義或者假冒慈善組織開(kāi)展募捐活動(dòng)，騙取財(cái)產(chǎn)”而已。

如果過(guò)分嚴(yán)格限制人們使用“慈善信托”的名義，那么，原本人們用“慈善信托”來(lái)指稱(chēng)不合信托法要求的公益信托，如今，又該用什么樣的名稱(chēng)稱(chēng)呼未經(jīng)備案的慈善信托呢？估計(jì)“愛(ài)心信托”、“仁心信托”等會(huì)大行其道吧？

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