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        董事長(zhǎng)≠法定代表人

        2016-05-14 14:32:16高紅梅
        董事會(huì) 2016年9期
        關(guān)鍵詞:法定代表職權(quán)董事

        高紅梅

        那些看上去虎虎生威的董事長(zhǎng)的權(quán)威,大部分源于法定代表人的身份。然而,說(shuō)出來(lái)也許有人會(huì)不相信,董事長(zhǎng)≠法定代表人,不是所有的公司董事長(zhǎng)都是公司法定代表人

        在萬(wàn)科股東、管理層之間燃起的那場(chǎng)戰(zhàn)火中,王石應(yīng)該是整個(gè)事件中的焦點(diǎn),不可否認(rèn),這與他多年來(lái)形成的個(gè)人品牌形象有關(guān)。但最關(guān)鍵的原因還是他作為上市公司董事長(zhǎng)的身份。

        說(shuō)起董事長(zhǎng),人們會(huì)聯(lián)想到老板、高薪、權(quán)力等。董事長(zhǎng),在今日社會(huì),大體成了公司權(quán)威的代名詞。其實(shí)這是個(gè)誤會(huì),那些看上去虎虎生威的董事長(zhǎng)的權(quán)威,大部分源于法定代表人的身份。然而,說(shuō)出來(lái)也許有人會(huì)不相信,董事長(zhǎng)≠法定代表人,不是所有的公司董事長(zhǎng)都是公司法定代表人。實(shí)際上,與董事長(zhǎng)聯(lián)系最緊密的是法律,從董事長(zhǎng)名詞出現(xiàn)以來(lái),就注定了它與法律之間須臾難分的關(guān)系。法律規(guī)定了董事長(zhǎng)的產(chǎn)生、地位、職權(quán)、義務(wù)、責(zé)任,包括薪酬,榮辱,甚至牢獄之災(zāi)。與之相反,董事長(zhǎng)的法律職權(quán)卻好似乏善可陳,幾乎與義務(wù)、責(zé)任不成比例。

        產(chǎn)生

        一個(gè)人要怎樣才能成為公司董事長(zhǎng)呢?董事長(zhǎng)必先為董事,《公司法》規(guī)定非職工代表董事由股東(大)會(huì)選舉和更換,董事會(huì)設(shè)董事長(zhǎng)一人,董事長(zhǎng)的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。也就是說(shuō),要成為董事長(zhǎng),首先要經(jīng)股東(大)會(huì)選舉為董事。有限責(zé)任公司的董事會(huì)規(guī)模一般為3-13人,股份有限公司的董事會(huì)規(guī)模一般為5-19人。通常情況下董事長(zhǎng)是由董事選舉產(chǎn)生的,換句話說(shuō),在不同類(lèi)型的公司,一個(gè)人成為董事之后,根據(jù)董事會(huì)規(guī)模的不同,需經(jīng)由3-19人選舉成為董事長(zhǎng)。按照董事會(huì)一般議案過(guò)半數(shù)通過(guò)的規(guī)則測(cè)算,總結(jié)而知,不同情況下,有2-9個(gè)董事同意可當(dāng)選董事長(zhǎng)。

        地位

        《公司法》規(guī)定董事長(zhǎng)可擔(dān)任公司法定代表人,但并不必然是法定代表人。在設(shè)董事會(huì)的公司里,董事長(zhǎng)或者經(jīng)理都可以擔(dān)任法定代表人,由公司章程規(guī)定,并依法登記。在一個(gè)公司里,董事長(zhǎng)是法定代表人,還是經(jīng)理是法定代表人,可由公司自主決定。董事長(zhǎng)≠法定代表人一說(shuō),就是由此而來(lái)?!豆痉ā芬?guī)定的董事長(zhǎng)職權(quán)實(shí)在是乏善可陳。而且,在法律上,職權(quán)大多數(shù)時(shí)候也意味著義務(wù)。按照法律條款規(guī)定,董事長(zhǎng)有權(quán)召集和主持董事會(huì)會(huì)議,有權(quán)主持股東(大)會(huì),檢查董事會(huì)會(huì)議的實(shí)施情況。注意,只是召集和主持這些程序上的職權(quán),并無(wú)實(shí)質(zhì)權(quán)力。即便是程序上的職權(quán),也附帶著義務(wù)和限制。法律明確規(guī)定,董事長(zhǎng)有義務(wù)自接到十分之一以上表決權(quán)的股東、三分之一以上董事或者監(jiān)事會(huì)提議召開(kāi)董事會(huì)后十日內(nèi),召集和主持董事會(huì)會(huì)議。你看,召集和主持董事會(huì)雖是董事長(zhǎng)的職權(quán),但這種職權(quán)也不是排他的;如果董事長(zhǎng)不召集不主持,十分之一以上表決權(quán)的股東、三分之一以上董事或者監(jiān)事會(huì)也可以要求董事長(zhǎng)召集和主持。當(dāng)然,如果董事長(zhǎng)不檢查董事會(huì)會(huì)議的實(shí)施情況,也是不稱(chēng)職的。特別需要注意,董事會(huì)通常表決規(guī)則是一人一票,在以表決為主要決策形式的機(jī)構(gòu),董事長(zhǎng)并無(wú)特別權(quán)力。如果董事長(zhǎng)擔(dān)任法定代表人,則可以行使法定代表人職權(quán)。法定代表人,可以代表法人行使職權(quán)。

        薪酬

        賦予的職權(quán)并不累累,限制卻不算少,比如薪酬?!豆痉ā芬?guī)定,決定董事的報(bào)酬是股東(大)會(huì)的職權(quán),作為董事會(huì)成員,董事長(zhǎng)的報(bào)酬當(dāng)然也應(yīng)由股東(大)會(huì)決定。萬(wàn)科事件中爭(zhēng)議的王石薪酬合法性,主要來(lái)源于此。萬(wàn)科公司將王石薪酬解釋為董事長(zhǎng)和執(zhí)行董事兩部分累加,認(rèn)為執(zhí)行董事是公司高管,高管薪酬應(yīng)由董事會(huì)決定。合法性合理性暫且不論,由此卻可勘大多數(shù)人將董事長(zhǎng)誤混為公司高管的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí),也可見(jiàn)萬(wàn)科管理層在法律規(guī)范和公司治理規(guī)范方面的素養(yǎng)值得稱(chēng)贊。

        法律責(zé)任

        民法通則規(guī)定了企業(yè)從事法律禁止活動(dòng)時(shí),除了企業(yè)要承擔(dān)責(zé)任外,還可以對(duì)法定代表人給予行政處分、罰款,追究刑事責(zé)任。刑法規(guī)定的單位犯罪處罰原則,是對(duì)單位處以罰金加對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接負(fù)責(zé)人員處以刑罰,一般情況下,法定代表人會(huì)被認(rèn)定為需要負(fù)責(zé)的人員。如果董事長(zhǎng)是法定代表人,就可能會(huì)被處以人身罰,身陷牢獄之災(zāi)了。

        例如在證券領(lǐng)域,刑法規(guī)定,如果公司在招股說(shuō)明書(shū)、認(rèn)股書(shū)、公司、企業(yè)債券募集辦法中隱瞞重要事實(shí)或者編造重大虛假內(nèi)容,發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券,數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,犯欺詐發(fā)行股票、債券罪,會(huì)被判處罰金。而公司法定代表人會(huì)被處五年以下有期徒刑或者拘役,在法定代表人由董事長(zhǎng)擔(dān)任的情形下,董事長(zhǎng)肯定脫不了干系。如果稍加注意,就會(huì)發(fā)現(xiàn),在許多單位犯罪的刑事案件中,董事長(zhǎng)淪為階下囚的事例絕非罕見(jiàn)。

        需要特別強(qiáng)調(diào)的是,此處關(guān)于董事長(zhǎng)可能承擔(dān)的法律責(zé)任的列舉至多只能算是舉例,實(shí)在是九牛一毛。上市公司董事長(zhǎng)受到的約束和需要承擔(dān)的責(zé)任就更多了。如:為了加強(qiáng)監(jiān)管,證監(jiān)會(huì)認(rèn)為必要就可以約談滬深交易所上市公司的董事長(zhǎng),如果上市公司有控制權(quán)發(fā)生重大變動(dòng)等情況,證監(jiān)會(huì)應(yīng)當(dāng)約談董事長(zhǎng),董事長(zhǎng)不得無(wú)故推托、拒絕。

        其實(shí),當(dāng)董事長(zhǎng)真不是件容易的事呢。董事長(zhǎng),不但要為自己的行為負(fù)責(zé),如果是法定代表人,還要對(duì)那些由其他公司員工完成的公司行為負(fù)責(zé)。所以,董事長(zhǎng)可能是在公司看上去最威風(fēng)的那個(gè)人,也是最不易的那個(gè)人。

        董事長(zhǎng)與法律之間的關(guān)系遠(yuǎn)不止這么多,重要的事最后說(shuō)一遍:董事長(zhǎng)≠法定代表人;董事長(zhǎng)的法律職權(quán)乏善可陳;董事長(zhǎng)的權(quán)威大多來(lái)自于法定代表人身份;法定代表人權(quán)責(zé)對(duì)稱(chēng),法律責(zé)任是權(quán)威的對(duì)價(jià)。

        作者系高級(jí)經(jīng)濟(jì)師,國(guó)家行政學(xué)院博士后,中國(guó)政法大學(xué)博士,中國(guó)科學(xué)技術(shù)大學(xué)管理類(lèi)專(zhuān)業(yè)校外導(dǎo)師

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