李紅

摘 要：2008年1月1日《中華人民共和國勞動合同法》頒布實施以來，一方面加大了對勞動者權益的保護力度，另一方面對企業(yè)用工行為的管理更加規(guī)范。外資企業(yè)進入中國市場，遵循中國的法律法規(guī)，對新的勞動法需要更加重視。勞動合同法中的某些法規(guī)與原先的勞動法有所區(qū)別，正確地解讀這些法規(guī)，才能在未來的企業(yè)活動中規(guī)避風險，做出有利于企業(yè)的決策。

關鍵詞：勞動合同法；外資企業(yè)；勞動關系；勞動關系管理

一、相關概念與研究

（一）《勞動合同法》概述。《勞動合同法》的內容包括：總則，訂立，履行和變更，解除和終止，特別規(guī)定，監(jiān)督檢查，法律責任，附則，共八章，其中第五章：特別規(guī)則，包括集體合同，勞務派遣，非全日制用工三個方面。

勞動合同法是關于制定勞動合同方面的法規(guī)，內容上和合同法存在一定增刪，主要包括：對勞動合同的訂立方面的規(guī)定進行了細化，對試用期的約定更加明晰，對辭退員工的條件進行了重新制定，增加了用人單位在辭退員工時支付經(jīng)濟補償?shù)囊?guī)定，以及其他內容。

（二）外資企業(yè)的定義與相關研究。外商投資企業(yè)：外國企業(yè)，外國經(jīng)濟組織，外國個人在中國投資舉辦能夠獨立承擔民事責任，具有中國企業(yè)法人資格的經(jīng)濟實體，這種形式就是外商投資企業(yè)。其中外資企業(yè)是指：企業(yè)全部資本均為外商出資和擁有的外商投資企業(yè)。本文中的外資企業(yè)采用此條定義

外資企業(yè)作為一種相較于國內企業(yè)的特殊企業(yè)形式，常常引起社會關注，隨著新的《勞動合同法》頒布實施，外資企業(yè)的應對措施常常惹人爭議，本文針對新《勞動合同法》頒布實施，分析外資企業(yè)的勞動關系管理。

二、《勞動合同法》對外資企業(yè)勞動關系管理的新要求

（一）勞動關系的建立。《勞動合同法》新規(guī)定：“用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關系。用人單位應當建立職工名冊備查?！?；“自用工之日起一個月內訂立書面勞動合同”，否則，用人單位“應當向勞動者每月支付二倍的工資”。

新法對勞動關系做出了進一步的更改，無論哪個用人單位，無論是否簽訂勞動合同，也無論簽試用期合同或是簽正式勞動合同，一律從用工之日起確定已與用人單位建立了勞動關系。外資企業(yè)以前利用勞動法及其他法規(guī)雖認可“事實勞動關系”，但沒有以法律的形式明確化的這一漏洞來違法用工的做法必須結束了。

（二）試用期的規(guī)定。《勞動合同法》規(guī)定：“勞動合同期限三個月以上不滿一年的，試用期不得超過一個月；勞動合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個月；三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同，試用期不得超過六個月。同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。勞動者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動合同約定工資的百分之八十，并不得低于用人單位所在地的最低工資標準?！?/p>

部分不良外資企業(yè)希望利用廉價勞動力，會在試用期上做文章，比如訂立超出正常期限的試用期，約定過低的試用期工資等等。但是，《勞動合同法》詳細規(guī)定了試用期的時長與薪資，要求外資企業(yè)要嚴格按照法律規(guī)定，從勞動者的利益出發(fā)，合理設置試用期。

三、外資企業(yè)應對《勞動合同法》的現(xiàn)狀與問題

諸多外資企業(yè)在《勞動合同法》頒布之前，就做出了應對措施，這些措施大多是為了規(guī)避《勞動合同法》頒布后的人力成本的增加和風險。做法最多是裁員，尤其是裁掉工齡長的老員工，來避免簽訂無固定期限勞動合同和支付大額經(jīng)濟補償金。

外資企業(yè)一方面想享受中國廉價的勞動力，另一方面也在試圖避免新頒布的《勞動合同法》中的成本與風險。一般企業(yè)會采取以下的手段，來應對成本提升的困擾：

當前合同到期時，自動解除，另外招聘。減少正式員工，大量使用勞務派遣、租賃員工。用逼迫、給員工“穿小鞋”、更換員工崗位并降薪等辦法進行變相裁員。把全日制職工變?yōu)椤靶r工”，以逃避社保福利。但是，這些小聰明式的手段，都是不能長久使用的，而且很多措施都是擦法律的邊，甚至違反法律。這樣勞資矛盾會逐漸惡化，國家立法也會逐漸完善，填補這些法律空白。

外資企業(yè)還存在著一些僥幸心理，或者根本不了解勞動合同法律，依然沿用以前的做法。這會給外資企業(yè)帶來很大的法律風險，細致了解《勞動合同法》與《合同法》的異同，避免觸及法律底線對外資企業(yè)來說十分重要。

四、外資企業(yè)依法優(yōu)化勞動關系管理的措施

（一）規(guī)范勞動合同的簽訂

1、規(guī)范書面勞動合同簽訂。勞動關系的成立不再以一份合同為依據(jù)，而是以是個人是否在這個用人單位勞動過為標準。招聘前，企業(yè)要認真作好崗位工作分析，確定招收人員的條件與聘用日期。通過前去應聘人員的個人品德、學歷、能力、筆試和面試考核，來判斷應聘人員有沒有勝任這個崗位的能力。仔細考量好合同的期限，合同期限不能過短，避免支付大量經(jīng)濟補償金。外企容易自認為員工法律意識薄弱，以及以前的積威，而不與員工簽合同。在新法頒布后，用人單位如果以各種理由不簽訂書面勞動合同，將會會面臨巨額罰款的法律風險。

2、規(guī)范勞動合同訂立時間。以前通常做法為一年一簽，用以規(guī)避經(jīng)濟補償金。在新法頒布后，外企應對勞動合同簽訂的多種因素做出全面考慮，為了更好的挑選合適的工人。在訂立第三次合同時，應當簽訂無固定期限勞動合同，因此，外企在訂立第二次合同時，就要認真考慮勞動合同的簽訂期限，以避免第三次簽訂時的被動。在此同時，外資企業(yè)應讓企業(yè)員工有家的感覺和有安全感及為員工以后的發(fā)展做出長遠規(guī)劃，為不同工種的人群設定不同的勞動合同年限。

（二）規(guī)范試用期管理方面

1、合理設置試用期時間。新法對試用期限做了嚴格規(guī)定，不僅企業(yè)不能隨意設置試用期時間，試用期的薪資也有明確的規(guī)定，外企不應隨意設定試用期的長短。對新員工的試用期應該在仔細考察工作的基礎上，根據(jù)員工的自身素質，科學設定，并在試用期內對員工的勝任情況仔細考察，對于不符合要求的員工，掌握好證據(jù)后在試用期內解除勞動合同，避免簽約后需要支付的經(jīng)濟補償金。

2、將試用期納入勞動合同期限。試用期包含在勞動合同期限內。勞動合如果僅僅包含試用期的，試用期合同不成立，該期限為勞動合同期限。如果簽訂了所謂的試用期合同，又簽訂了固定期限的合同，那員工在下次就可以要求簽訂無固定期限的勞動合同。外資企業(yè)在約定試用期時，應嚴格避免此類錯誤而引發(fā)的損失。

同時，同一單位只能和同一勞動者簽訂一次試用期，外資企業(yè)不能重復約定試用期，否則需要承擔法律風險。因此外企在試用期內，必須嚴格考察員工的能力與素質，試用期機會只有一次。

（三）依法建立和完善規(guī)章制度

舊勞動法第四條僅規(guī)定用人單位應當依法建立和完善規(guī)章制度。規(guī)章制度以企業(yè)自主制定為準，屬于單方面決定的事項，完全體現(xiàn)的是管理者的意志。自新法實施后，規(guī)章制度制定不再是企業(yè)單方面決定的。新法規(guī)定，用人單位在制定、修改或者決定有關勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險福利、職工培訓、勞動紀律以及勞動定額管理等直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項時，應當經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協(xié)商確定。

新的法律實施后，外企規(guī)章制度的制定不再是企業(yè)單獨做主，而是一個民主協(xié)商共同來完成制定的過程。外企需要把民主程序變成為企業(yè)規(guī)章制度制定和修改的必經(jīng)程序，否則規(guī)章制度無效。這對外資企業(yè)對工人的權益保障提出了新的要求，建立健全工會或職工代表大會是當前保護職工權益的迫切要求，建立合法的規(guī)章制度是當前外資企業(yè)的主要任務。（作者單位：臨沂大學文學院）

參考文獻：

[1] 《中華人民共和國勞動法》，1994版.第十七條，第二十四條，第二十五條，第二十六條，第二十七條，第二十八條，第二十九條

[2] 《中華人民共和國勞動合同法》，2013版.第四條，第七條，第十條，第三十九條

[3] 魏紅梅.勞動合同法對企業(yè)人力資源的影響及對策[C].中國知網(wǎng)，2011：8-13

[4] 王斯文.勞動合同法對民營中小企業(yè)人力資源管理的影響研究[C]，中國知網(wǎng)，2009：12-22