王斌

摘要：在社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中，用簽訂合同的方式來(lái)保護(hù)雙方的交易行為已經(jīng)被市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)主體所普遍接受和認(rèn)可，如何簽訂合同，從何處入手，是簽約前人們必須面對(duì)的課題，因此當(dāng)我們面對(duì)一個(gè)經(jīng)濟(jì)行為時(shí)，需要正確運(yùn)用法律規(guī)定及示范文本的條款內(nèi)容，確定真正適當(dāng)?shù)暮贤愋?。?zhǔn)確領(lǐng)會(huì)法律精神、正確適用相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，恰當(dāng)選擇適當(dāng)?shù)暮贤Q及類型更具有實(shí)際意義。如果能夠做到對(duì)合同當(dāng)事人的簽約情況了如指掌，即便是將來(lái)真的發(fā)生了違約訴訟，也能夠合理規(guī)避簽約風(fēng)險(xiǎn)。

關(guān)鍵詞：合同類型 規(guī)避 風(fēng)險(xiǎn)

在社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中，用簽訂合同的方式來(lái)保護(hù)雙方的交易行為已經(jīng)被市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)主體所普遍接受和認(rèn)可，如何簽訂合同，從何處入手，是簽約前人們必須面對(duì)的課題。對(duì)一個(gè)即將發(fā)生的交易行首先要按法律的標(biāo)準(zhǔn)給其定性，用法律的規(guī)定來(lái)衡量和識(shí)別該行為的性質(zhì)，確立預(yù)簽訂的合同名稱類型，只有這樣交易雙方才能在事前預(yù)見(jiàn)、預(yù)防交易行為可能產(chǎn)生的后果和法律糾紛。然而由于交易形式的千變?nèi)f化，導(dǎo)致合同的形式也千差萬(wàn)別，一些合同涉及的標(biāo)的物內(nèi)容復(fù)雜，簽約雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系不容易界定。因此準(zhǔn)確領(lǐng)會(huì)法律精神、正確適用相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，恰當(dāng)選擇適當(dāng)?shù)暮贤Q及類型更具有實(shí)際意義。

合同即契約，合同大體可以分為有名合同和無(wú)名合同。有名合同，又可以叫做典型合同，它是法律規(guī)定了一定名稱和調(diào)整規(guī)范的合同。有名合同并不僅見(jiàn)于《合同法》的規(guī)定，《民法通則》中涉及的聯(lián)營(yíng)合同和農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)合同、《保險(xiǎn)法》中的保險(xiǎn)合同、《中華人民共和國(guó)海商法》中的船舶租賃合同、《中華人民共和國(guó)著作權(quán)法》中的著作權(quán)許可使用合同、《廣告法》中的廣告合同等，均為有名合同，有名合同來(lái)源于法律的具體規(guī)定。由于法律對(duì)有名合同確立了一系列的具體規(guī)則，因此，有名合同中產(chǎn)生的糾紛，應(yīng)優(yōu)先適用這些具體規(guī)則。

根據(jù)不同合同之間的關(guān)聯(lián)關(guān)系從司法審判實(shí)踐的意義上又可以把合同分成六類：一是轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的合同，這類合同在合同法中體現(xiàn)為買賣合同、供用電、水、氣、熱力合同，贈(zèng)與合同和借款合同這四類合同；二是移轉(zhuǎn)財(cái)產(chǎn)使用權(quán)的合同，這類合同在合同法中體現(xiàn)主要是租賃合同和融資租賃這兩類合同；第三類合同主要包括承攬合同、建設(shè)工程合同和運(yùn)輸合同這三類合同，它們是是以特定的工具和技能完成一定的工作任務(wù)的合同。這類合同一方面強(qiáng)調(diào)工具和技能，合同法在承攬合同和建設(shè)工程合同中規(guī)定，承攬合同的承攬人，要親自完成承攬事項(xiàng)的主要工作，因工作任務(wù)的完成和特定技能有關(guān)；建設(shè)工程合同中規(guī)定禁止轉(zhuǎn)包和限制分包的內(nèi)容，之所以規(guī)定禁止轉(zhuǎn)包和限制分包是因?yàn)榻ㄔO(shè)工程合同的履行和特定建設(shè)工程單位的建設(shè)資質(zhì)條件、工具、技能有關(guān)系。運(yùn)輸合同也是如此。另一方面，這幾種合同和一般的提供服務(wù)的合同不一樣，不僅僅是強(qiáng)調(diào)有提供服務(wù)的行為，關(guān)鍵強(qiáng)調(diào)工作成果的完成。在承攬合同中，體現(xiàn)為承攬的主要行為，在建筑工程合同中體現(xiàn)在建設(shè)工程合同的竣工、驗(yàn)收，在運(yùn)輸合同中體現(xiàn)為把旅客或者貨物從起運(yùn)地點(diǎn)運(yùn)到終止地點(diǎn)，這些合同強(qiáng)調(diào)一種工作成果，強(qiáng)調(diào)完成一定的工作任務(wù)。第四類合同是技術(shù)合同，這類合同的標(biāo)的物是無(wú)形的技術(shù)。第五類合同是像保管合同和倉(cāng)儲(chǔ)合同這樣以特定的場(chǎng)所提供服務(wù)的合同。第六類合同在合同法上體現(xiàn)就是委托合同、行紀(jì)合同和居間合同，它們的共同特點(diǎn)就是通過(guò)特定的社會(huì)技能來(lái)提供服務(wù)。

劃分了六大類之后，我們還必須弄清大類內(nèi)部不同合同類型間的關(guān)聯(lián)關(guān)系。由于交易行為的復(fù)雜性，合同當(dāng)事人時(shí)常會(huì)混淆承攬合同與技術(shù)服務(wù)合同的關(guān)系。雖然技術(shù)服務(wù)合同和承攬加工合同均是通過(guò)一定的勞動(dòng)為相對(duì)方提供一定的服務(wù)的合同，但兩者還是存在一定的差別：

第一，履行合同主體資格上的差別。技術(shù)服務(wù)合同中完成特定工作的一方通常是由掌握一定專業(yè)科技知識(shí)的科學(xué)技術(shù)人員履行的。對(duì)完成人員的知識(shí)素質(zhì)往往要求較高。而加工承攬合同一般完成主體是非專業(yè)科技人員，勞動(dòng)特點(diǎn)一般的也是體力勞動(dòng)為主，不一定有較高的科技水平。

第二，合同履行的形式和標(biāo)的的差別。技術(shù)服務(wù)合同是指當(dāng)事人一方以特定的技術(shù)知識(shí)為另一方解決特定的技術(shù)問(wèn)題而訂立的合同，且直接或間接伴隨著專業(yè)科技知識(shí)的傳授和轉(zhuǎn)移。完成的任務(wù)成果上看，技術(shù)服務(wù)的成果表現(xiàn)形式往往不是其載體本身，而是其載體所含內(nèi)容，比如交付的圖紙和磁盤(pán)，委托方并不是要的不是圖紙和磁盤(pán)，而是圖紙和磁盤(pán)所加載的內(nèi)容。而加工承攬合同完成的成果往往是其成果本身，是附加一定勞動(dòng)的實(shí)物，如定做完成的物品或修繕完成的物品。委托方往往是取得實(shí)物就此作罷。

第三，從合同完成的內(nèi)容上看，技術(shù)服務(wù)合同需要運(yùn)用科技知識(shí)完成的特定專業(yè)技術(shù)工作。在合同的內(nèi)容上，更多的體現(xiàn)出一定的知識(shí)產(chǎn)權(quán)的特征，而知識(shí)產(chǎn)權(quán)的一個(gè)主要特征是其無(wú)形性，或者表現(xiàn)出來(lái)的是權(quán)利與其載體相脫離的特征，加工承攬合同往往是憑借一定常規(guī)物質(zhì)生產(chǎn)資料和勞動(dòng)者的體力勞動(dòng)完成特定任務(wù)，如修繕、定做、勞動(dòng)服務(wù)等，其知識(shí)產(chǎn)權(quán)的特征是不明顯的。

以上介紹的是有名合同即法律明文規(guī)定的幾類合同的情況，在實(shí)踐中，存在許多不能簡(jiǎn)單套用上述有名合同的無(wú)名合同，如有的合同既具有承攬的特征又包含技術(shù)服務(wù)的內(nèi)容，應(yīng)該說(shuō)是兩類合同的綜合。無(wú)名合同，又叫做非典型合同，是法律還沒(méi)有為其確定一定名稱和特定規(guī)范的合同。無(wú)名合同大致可分為以下幾種類型：

一是純無(wú)名合同。這類合同是指不僅僅是法律沒(méi)有規(guī)定它的名稱，而且它的內(nèi)容和有名合同也完全不同。它的內(nèi)容是由合同主體協(xié)商決定的，在合法的前提下，只要達(dá)成協(xié)議，合同就已經(jīng)成立。

二是準(zhǔn)無(wú)名合同。這類合同雖然法律上沒(méi)有規(guī)定，但是國(guó)家行政法規(guī)、部門規(guī)章及相關(guān)條例對(duì)它的名稱和調(diào)整范圍等都有明確的規(guī)定。換言之，此類合同就是在國(guó)家法律沒(méi)有規(guī)定，國(guó)家行政法規(guī)有規(guī)定的范圍之內(nèi)。

三是混合合同。顧名思義，這類合同是由兩個(gè)以上的有名合同條款或有名合同條款與無(wú)名合同條款組合在一起構(gòu)成的合同。

由于不同的合同類型決定了風(fēng)險(xiǎn)在各方之間的分配，因此當(dāng)我們面對(duì)一個(gè)經(jīng)濟(jì)行為時(shí)必須認(rèn)真分析其性質(zhì)，正確運(yùn)用法律規(guī)定及示范文本的條款內(nèi)容，確定真正適當(dāng)?shù)暮贤愋?。如果能夠做到?duì)合同當(dāng)事人的簽約情況了如指掌，即便是將來(lái)真的發(fā)生了違約訴訟，或許我們已經(jīng)搶先一步，勝券在握了。