遼寧省朝陽(yáng)市食品藥品監(jiān)督執(zhí)法支隊(duì)（122000）冉祥寶 張磊 于國(guó)光

1 案例介紹

2014年6月10日，某市食品藥品監(jiān)督執(zhí)法支隊(duì)三名執(zhí)法人員出示執(zhí)法證件說(shuō)明來(lái)意后，在某購(gòu)物中心有限公司地下一層負(fù)責(zé)人潘某某的陪同下進(jìn)行監(jiān)督檢查，發(fā)現(xiàn)該樓層安徽欒湯板面檔口、毅福蛋炒面、一品軒熟食檔口擺有就餐桌椅，有顧客正在就餐，以上三個(gè)檔口加工經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所均無(wú)《餐飲服務(wù)許可證》。執(zhí)法人員當(dāng)場(chǎng)下達(dá)監(jiān)督意見(jiàn)書(shū)，要求立即停止地下一層餐飲服務(wù)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，責(zé)令限期2014年7月10日前取得有效《餐飲服務(wù)許可證》。因其違反了《中華人民共和國(guó)食品安全法》第二十九條第一款、《餐飲服務(wù)食品安全監(jiān)督管理辦法》第八條，依據(jù)《中華人民共和國(guó)食品安全法》第八十四條和《餐飲服務(wù)食品安全監(jiān)督管理辦法》第三十七條，違法生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的貨值金額不足一萬(wàn)元的，并處二千元以上五萬(wàn)元以下罰款。

2 案情分析

2.1 證據(jù)收集 經(jīng)過(guò)執(zhí)法人員的縝密勘察和詢問(wèn)得知，不同的檔口經(jīng)營(yíng)者的營(yíng)業(yè)額數(shù)量不等，個(gè)人說(shuō)法各異，不能作為行政處罰違法所得的法律證據(jù)。向相對(duì)人索取了工商營(yíng)業(yè)執(zhí)照，類型為有限責(zé)任公司。本案正是由于執(zhí)法人員熟練掌握食品監(jiān)督執(zhí)法取證的方法和技能，從而在調(diào)查中爭(zhēng)得了主動(dòng)權(quán)，為違法事實(shí)認(rèn)定提供了確鑿證據(jù)。

2.2 違法事實(shí)認(rèn)定 在行政案件處理過(guò)程中，依據(jù)國(guó)家食品藥品監(jiān)督管理總局行政處罰程序下達(dá)行政處罰事先告知書(shū)后，該購(gòu)物中心有限公司地下一層負(fù)責(zé)人提出了書(shū)面行政處罰陳述和申辯書(shū)，認(rèn)為該公司地下一層經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目為零售及現(xiàn)場(chǎng)制作食品類，不屬于餐飲服務(wù)活動(dòng)，對(duì)于場(chǎng)所內(nèi)出現(xiàn)的桌椅，是便于消費(fèi)者休息和取拿物品方便，本著服務(wù)顧客的原則設(shè)立，顧客在休息椅上用餐是顧客的個(gè)人行為，與從事餐飲服務(wù)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)有本質(zhì)區(qū)別。

2.3 違法所得認(rèn)定 在案件調(diào)查過(guò)程中，執(zhí)法人員對(duì)餐飲負(fù)責(zé)人作詢問(wèn)調(diào)查時(shí)，潘某某陳述了每天大約賣出500元左右；執(zhí)法人員對(duì)收銀人員張某某進(jìn)行詢問(wèn)調(diào)查時(shí)，張某某說(shuō)由于電腦系統(tǒng)軟件和整個(gè)商場(chǎng)相連，無(wú)法單獨(dú)記賬核算。向三個(gè)檔口提取銷售金額證據(jù)，均表示商場(chǎng)統(tǒng)一入賬，自己提供不出。經(jīng)過(guò)執(zhí)法人員對(duì)電腦銷售總額記錄情況的查找、分析、整理和匯總，最后確定從2014年6月10日～7月12日共32天上述三個(gè)檔口餐飲消費(fèi)總額為9876元，得到了確鑿的違法所得的有效的法律證據(jù)。經(jīng)詢問(wèn)的營(yíng)業(yè)額數(shù)量不等，個(gè)人說(shuō)法各異，只能作為存在違法所得的佐證，不能作為行政處罰違法所得的直接證據(jù)。

2.4 法律適用準(zhǔn)確 該購(gòu)物中心有限公司地下一層餐飲排擋無(wú)《餐飲服務(wù)許可證》正在從事餐飲服務(wù)活動(dòng)，違反了《中華人民共和國(guó)食品安全法》第二十九條第一款、《餐飲服務(wù)食品安全監(jiān)督管理辦法》第八條，依據(jù)《中華人民共和國(guó)食品安全法》第八十四條和《餐飲服務(wù)食品安全監(jiān)督管理辦法》第三十七條，違法生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的食品貨值金額不足一萬(wàn)元的，并處二千元以上五萬(wàn)元以下罰款。因違法所得為9876元，不足一萬(wàn)元，罰款叁萬(wàn)元。本案法律條款適用準(zhǔn)確。

2.5 處罰裁量合理 本案依據(jù)《遼寧省規(guī)范行政裁量權(quán)辦法》，《朝陽(yáng)市食品藥品監(jiān)督管理局行政處罰自由裁量權(quán)實(shí)施標(biāo)準(zhǔn)》行使行政處罰裁量權(quán)，遵循依法、公平、公正、公開(kāi)、高效的原則，維護(hù)社會(huì)公平正義，保護(hù)公民、法人和其他組織的合法權(quán)益。充分考慮到餐飲經(jīng)營(yíng)企業(yè)當(dāng)前經(jīng)營(yíng)狀況，處罰裁量合理、合法，達(dá)到處罰與教育相結(jié)合的目的。

3 思考和建議

3.1 由于該購(gòu)物中心有限公司人員調(diào)整頻繁，在更換的過(guò)程中負(fù)責(zé)人又不相互及時(shí)交接工作任務(wù)，使工作銜接不上，導(dǎo)致辦證拖延。監(jiān)管部門對(duì)該單位給予備案，應(yīng)加強(qiáng)監(jiān)督指導(dǎo)，完善許可條件，在達(dá)到餐飲服務(wù)許可審查規(guī)范要求后，立即給予辦理餐飲服務(wù)許可證。

3.2 餐飲服務(wù)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所達(dá)不到現(xiàn)行餐飲服務(wù)許可審查規(guī)范要求，目前又沒(méi)有經(jīng)營(yíng)單一品種的小型餐飲許可審查標(biāo)準(zhǔn)，經(jīng)營(yíng)單位很難取得餐飲服務(wù)許可證。建議對(duì)經(jīng)營(yíng)單一品種的小餐飲盡快出臺(tái)許可審查標(biāo)準(zhǔn)，使基層執(zhí)法人員有法可依。

3.3 由于部分基層執(zhí)法單位無(wú)行政強(qiáng)制權(quán)，執(zhí)法人員不能當(dāng)場(chǎng)進(jìn)行查封扣押，造成證據(jù)難以取到。

3.4 新修訂的《中華人民共和國(guó)食品安全法》已經(jīng)出臺(tái)，作為執(zhí)法人員應(yīng)認(rèn)真學(xué)習(xí)食品安全法等相關(guān)法律法規(guī)和食品專業(yè)知識(shí)，深刻領(lǐng)會(huì)法律的各項(xiàng)規(guī)定，正確理解法律條文，明確立法目的和原則，以便在實(shí)際執(zhí)法工作中更好地貫徹應(yīng)用。