王　然

（華中師范大學(xué) 法學(xué)院，湖北 武漢 430079）

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論同人作品的商業(yè)化路徑探析

王然

（華中師范大學(xué) 法學(xué)院，湖北 武漢 430079）

摘要：隨著網(wǎng)絡(luò)的普及，同人作品表現(xiàn)出了顯著的商業(yè)化趨勢(shì)。但由于同人作品法律屬性模糊，并會(huì)對(duì)原著作權(quán)人的權(quán)利產(chǎn)生一定的沖擊，所以在商業(yè)化道路上存在較大阻礙。事實(shí)上，具有獨(dú)創(chuàng)性內(nèi)容的同人作品并不違背著作權(quán)法的基本宗旨，并會(huì)對(duì)原著作權(quán)人的利益產(chǎn)生積極影響。為引導(dǎo)同人創(chuàng)作合法有序發(fā)展，我國(guó)應(yīng)進(jìn)一步完善同人作品的獨(dú)創(chuàng)性判斷標(biāo)準(zhǔn)并構(gòu)建規(guī)范化的著作權(quán)許可平臺(tái)。

關(guān)鍵詞：同人作品；商業(yè)化；獨(dú)創(chuàng)性標(biāo)準(zhǔn)；許可平臺(tái)

一、網(wǎng)絡(luò)時(shí)代中同人作品的商業(yè)化趨勢(shì)

近年來(lái)隨著網(wǎng)絡(luò)文化的蓬勃發(fā)展，“同人作品”這一概念開始逐漸被公眾所熟知。所謂同人作品即“同好者在原著或原型的基礎(chǔ)上進(jìn)行的再創(chuàng)作活動(dòng)之產(chǎn)物”。［1］雖然“同人作品”這一表述方式對(duì)我國(guó)來(lái)說(shuō)尚屬一個(gè)較為新穎的舶來(lái)品，但是同人性質(zhì)的創(chuàng)作在我國(guó)卻早已有之。明代末期馮夢(mèng)龍所著的《東周列國(guó)志》便是在《列國(guó)志傳》的基礎(chǔ)上進(jìn)行創(chuàng)作的，《紅樓夢(mèng)》后四十回作為對(duì)曹雪芹原著的續(xù)寫也是典型的同人作品。如今，同人作品的表現(xiàn)形式除了較為傳統(tǒng)的同人文學(xué)之外，還有發(fā)展出了諸如同人動(dòng)畫、同人廣播劇、同人影片、同人游戲等豐富的新形式。

在網(wǎng)絡(luò)技術(shù)并不普及的時(shí)代，同人作品一般只能在特定的原著作品愛好者之間進(jìn)行小范圍傳播，影響力十分有限，商業(yè)價(jià)值難以得到明顯的體現(xiàn)。另外，由于傳統(tǒng)的發(fā)行方式相對(duì)門檻較高，無(wú)形中也限制了同人作品走向市場(chǎng)。但是在網(wǎng)絡(luò)浪潮席卷全球的今天，不同國(guó)家、地區(qū)的原著愛好者能夠通過(guò)網(wǎng)絡(luò)的連接自發(fā)形成一個(gè)覆蓋面相當(dāng)廣泛的 “粉絲圈”，同人作品也能夠借助網(wǎng)絡(luò)輕松的突破地域界限，在“粉絲圈”這個(gè)更加廣闊的范圍內(nèi)進(jìn)行傳播。在這樣的背景下，如果一部同人作品足夠優(yōu)秀，完全可能吸引大量的關(guān)注，進(jìn)而產(chǎn)生商業(yè)價(jià)值。此外，網(wǎng)絡(luò)出版的發(fā)展也為同人作品的商業(yè)化提供了更加便捷的渠道，同人作品的作者無(wú)需經(jīng)過(guò)相對(duì)繁瑣的傳統(tǒng)出版步驟就能將自己的作品推向市場(chǎng)。事實(shí)上，同人作品的商業(yè)化趨勢(shì)已經(jīng)廣泛反映在了市場(chǎng)實(shí)踐之中。從國(guó)際實(shí)踐來(lái)看，早在2001年，作為名著 《飄》（Gone with the Wind）同人作品的《風(fēng)已飄逝》（The Wind Done Gone）就被投入出版，并成為登上《紐約時(shí)報(bào)》暢銷榜的熱門作品。《五十度灰》（Fifty Shades of Grey）作為受到《暮光之城》（Twilight）啟發(fā)而創(chuàng)作的同人小說(shuō)也于2011年出版成書，并隨后被搬上大熒幕。在國(guó)內(nèi)，起點(diǎn)中文網(wǎng)、晉江文學(xué)城、幻劍書盟、連城讀書、紅袖添香等多個(gè)網(wǎng)絡(luò)文學(xué)網(wǎng)站中都有大量的同人作品，其中不少網(wǎng)站甚至直接在首頁(yè)上開辟了專門的同人作品分類標(biāo)簽。這些文學(xué)網(wǎng)站普遍采取VIP章節(jié)收費(fèi)閱讀的制度，一些熱門的同人連載小說(shuō)往往經(jīng)過(guò)一段時(shí)間的免費(fèi)閱讀后就會(huì)把后續(xù)的章節(jié)標(biāo)注為VIP章節(jié)，要求讀者付費(fèi)閱讀。這樣的收費(fèi)閱讀方式顯然是商業(yè)運(yùn)行模式。

二、同人作品商業(yè)化的法律障礙

雖然從社會(huì)實(shí)踐的角度考察，同人作品已經(jīng)成為當(dāng)今網(wǎng)絡(luò)流行文化的一個(gè)重要組成部分，同人作品的商業(yè)化利用也是屢見不鮮，但是從法律的角度來(lái)看，同人作品的商業(yè)化仍然面臨著以下兩方面的現(xiàn)實(shí)障礙：

第一，同人作品的法律屬性不清。與原創(chuàng)作品相比較，同人作品最為鮮明的特征就在于其 “部分獨(dú)創(chuàng)，部分借鑒”（part-original，part-borrowed）的內(nèi)容構(gòu)成，這一基本特征就決定了同人作品必然或多或少的借用了原作中的人物關(guān)系、背景設(shè)定等基本素材。而且在很多情況下，“同人作品的作者往往需要借用足夠的原著素材才能與原作品較好銜接，并幫助讀者準(zhǔn)確識(shí)別出作為故事基礎(chǔ)的原著”，［2］但是如果從原著中“借用”的內(nèi)容過(guò)多，就會(huì)被認(rèn)定為侵權(quán)。這樣的兩難局面導(dǎo)致很多同人作品始終處于涉嫌侵權(quán)的陰影地帶，在合法性方面存在先天不足。另外，現(xiàn)行的著作權(quán)立法并沒有直接對(duì)同人作品的性質(zhì)作出界定。結(jié)合《著作權(quán)法》第10條與第12條的規(guī)定來(lái)看同人作品似乎與演繹作品當(dāng)中的的改編作品有一定相似之處，即“改變作品，創(chuàng)作出具有獨(dú)創(chuàng)性的新作品”。但是根據(jù)上述條文的規(guī)定，改編作品必須符合兩方面的要件：第一，需要原著作權(quán)人的授權(quán)方可改編，而且不得侵犯原作品的著作權(quán)；第二，不能改變?cè)髌返闹饕獌?nèi)容。但是現(xiàn)實(shí)生活中的大多數(shù)同人作品都沒有經(jīng)過(guò)原著作權(quán)人的授權(quán)，而且在內(nèi)容上對(duì)原作的主要內(nèi)容也會(huì)進(jìn)行較大的變動(dòng)，有些同人作品甚至在改編原作之余發(fā)展出全然不同的嶄新內(nèi)容。

第二，同人作品可能會(huì)給原著作權(quán)人的權(quán)利帶來(lái)一定的沖擊。同人作品與原著作權(quán)人的權(quán)利矛盾主要體現(xiàn)在以下幾點(diǎn)：其一，同人作品往往與原著作者署名權(quán)產(chǎn)生沖突。署名權(quán)即表明作者身份，在作品上署名的權(quán)利。作品的署名是將作者與作品聯(lián)系起來(lái)的最直觀的外在方式，是將作者與作品相連接的重要紐帶。在實(shí)踐中，相當(dāng)多的同人作者理想化的認(rèn)為原作具有很高的社會(huì)知名度，原作者名自然為公眾所熟知，沒有必要再專門說(shuō)明，這顯然對(duì)原作者的署名權(quán)構(gòu)成了侵害。其二，同人作品很可能與原作者的保護(hù)作品完整權(quán)相沖突。保護(hù)作品完整權(quán)是著作權(quán)人所擁有的一項(xiàng)重要的著作人身權(quán)，旨在保護(hù)作品不受歪曲、割裂或者其他篡改。但是原著作者的此項(xiàng)權(quán)利在同人作品的創(chuàng)作中很難得到保障，原因主要在于：首先，同人作品本就是借用一部分原作素材進(jìn)行二次創(chuàng)作的成果，對(duì)原作進(jìn)行改動(dòng)與延伸創(chuàng)作是難以避免的。其次，同人作品本身起源于“粉絲文化”，很多同人作品作者都是原作的忠實(shí)愛好者，這些作為原作擁躉的同人作品作者往往將創(chuàng)作同人作品作為抒發(fā)對(duì)原作情感的途徑，因此出于個(gè)人情感對(duì)原作進(jìn)行改寫的的狀況屢見不鮮，現(xiàn)在的網(wǎng)絡(luò)同人小說(shuō)中就不乏將悲劇作品的結(jié)局改寫為大團(tuán)圓的情況。最后，具體是否破壞作品完整性只能根據(jù)原著作者的主觀想法來(lái)判定，而同人作者在創(chuàng)作過(guò)程中根本無(wú)法對(duì)原作者的個(gè)人主張完全把握，自然很可能觸碰原作者的“雷區(qū)”，侵害到原作者保護(hù)作品完整權(quán)。其三，同人作品可能對(duì)原著作權(quán)人的著作財(cái)產(chǎn)權(quán)產(chǎn)生影響。同人作品與原作的目標(biāo)群體存在相當(dāng)程度上的重疊，因此如果同人作品能夠與原創(chuàng)作品一樣推向市場(chǎng)，“可能會(huì)加劇在相同的消費(fèi)者群體內(nèi)的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)，影響到原著作權(quán)人的正當(dāng)經(jīng)濟(jì)利益”。［3］

三、同人作品商業(yè)化的路徑探析

（一）同人作品商業(yè)化的理論分析

同人作品在蓬勃發(fā)展的網(wǎng)絡(luò)文化中已經(jīng)占據(jù)一席之地，同人作品的商業(yè)化現(xiàn)象也正在變得越來(lái)越普遍。面對(duì)這樣的社會(huì)發(fā)展現(xiàn)實(shí)，我國(guó)理應(yīng)在法律層面及時(shí)的予以回應(yīng)。筆者認(rèn)為，從理論上分析，同人作品的商業(yè)化具有相當(dāng)?shù)目尚行耘c必要性。

首先，同人作品的創(chuàng)作及其商業(yè)化并不違背著作權(quán)法的立法精神。著作權(quán)法自始就不是一個(gè)純粹的為保護(hù)著作權(quán)人壟斷性利益的法律，事實(shí)上，著作權(quán)法在整個(gè)發(fā)展過(guò)程中都力求平衡作品權(quán)利人與社會(huì)公眾的利益，以最終達(dá)到鼓勵(lì)創(chuàng)新的目的。作品所承載的思想在發(fā)表后都會(huì)成為人類共同的思想財(cái)富，因此著作權(quán)法所追求的目標(biāo)理應(yīng)是合理確定原作者以及原著作權(quán)人的權(quán)利，而非縱容原作者以及原著作權(quán)人的權(quán)利無(wú)限擴(kuò)張。換而言之，在同人作品創(chuàng)作及其商業(yè)化利用的問(wèn)題上，著作權(quán)法的著眼點(diǎn)應(yīng)當(dāng)是如何保護(hù)原作權(quán)利人的合法利益不受侵害，而非禁止創(chuàng)作和商業(yè)化利用同人作品。

其次，同人作品本身具有一定的獨(dú)創(chuàng)性內(nèi)容。同人作品的創(chuàng)作并不是與原作完全相同的重復(fù)勞動(dòng)，而是在原著基礎(chǔ)上加入自己的新思想，創(chuàng)造出的具有一定獨(dú)創(chuàng)性的思想成果。從此角度來(lái)說(shuō)，同人作品作為一個(gè)不同于原作的新的智力成果也應(yīng)當(dāng)?shù)玫街鳈?quán)法的保護(hù)。如上文所述，同人作品的創(chuàng)作及其商業(yè)化確實(shí)可能對(duì)原作品權(quán)利人造成影響，但是，這樣的利益沖突理應(yīng)通過(guò)立法建立合理的利益調(diào)整機(jī)制來(lái)解決，而非因噎廢食的徹底禁止同人作品的創(chuàng)作及其商業(yè)化，或者任由其處于無(wú)法可依的灰暗地帶。

最后，同人作品的商業(yè)化理論上甚至能進(jìn)一步擴(kuò)大原作的市場(chǎng)影響力，起到推廣作用。由于同人作品是在原作品基礎(chǔ)上二次創(chuàng)作的成果，對(duì)原作具有密切依賴性。因此消費(fèi)同人作品的人極有可能會(huì)關(guān)聯(lián)性的消費(fèi)原作品以充分了解同人作品的內(nèi)容。美國(guó)學(xué)者Kirkpatrick就曾將日本漫畫在美國(guó)銷量的上升、影響力的擴(kuò)大歸功于相關(guān)英文同人小說(shuō)的廣泛傳播。［4］

（二）同人作品商業(yè)化的具體路徑

目前，我國(guó)缺乏關(guān)于同人作品的法律規(guī)范，以至于“原著作權(quán)人的權(quán)利難以得到確認(rèn)和實(shí)現(xiàn)，同人作者的權(quán)利又被武斷地忽視了”。［5］為引導(dǎo)同人創(chuàng)作有序發(fā)展，改變同人作品法律規(guī)制缺位的現(xiàn)狀，我國(guó)應(yīng)采取以下具體措施：

第一，立法肯定同人作品的合法性。法律屬性的模糊不清是同人作品商業(yè)化所面臨的基礎(chǔ)性問(wèn)題。長(zhǎng)久以來(lái)，同人作品始終都是著作權(quán)法律體系中的“黑戶”，自然也就難以實(shí)現(xiàn)規(guī)范有序的商業(yè)化利用。如果采取立法的方式明確肯定其合法性，就能為其走向市場(chǎng)掃平“身份”上的障礙。反過(guò)來(lái)看，如果同人作品的合法性都無(wú)法得到確認(rèn)那么推動(dòng)其商業(yè)化的法律制度構(gòu)建也就喪失了基礎(chǔ)。

第二，完善同人作品的獨(dú)創(chuàng)性判斷標(biāo)準(zhǔn)。要界定同人作品合法性就必須解決同人作品獨(dú)創(chuàng)性的判斷標(biāo)準(zhǔn)問(wèn)題。要將同人作品向市場(chǎng)推廣首先必須將同人作品與抄襲、剽竊的作品區(qū)別開來(lái)。筆者認(rèn)為在判斷一個(gè)同人作品是否具有足夠的獨(dú)創(chuàng)性時(shí)，應(yīng)當(dāng)結(jié)合以下幾方面的因素綜合考量：首先，應(yīng)當(dāng)考慮同人作品與原作在表達(dá)方式上的差異性。一般來(lái)說(shuō)，以不同于原作的表達(dá)方式進(jìn)行表現(xiàn)本身就具有一定的創(chuàng)造性，而且著作權(quán)法的基本原則也是“保護(hù)表達(dá)而不保護(hù)思想”。其次，應(yīng)當(dāng)考慮同人作品與原作在表達(dá)形式上的差異性。表達(dá)形式上的差異程度最直觀的判斷標(biāo)準(zhǔn)就是重復(fù)率，對(duì)于以文字為載體的作品，這種判斷標(biāo)準(zhǔn)往往最為直觀。最后，還應(yīng)當(dāng)考慮不同的同人創(chuàng)作方式上對(duì)原作的依附性差異。以同人文學(xué)為例，同人小說(shuō)常采用續(xù)寫（即對(duì)原著進(jìn)行延伸創(chuàng)作）、改寫（即在原著背景下的不同故事展開）、借名（僅借用原著的基本人物設(shè)定、實(shí)際寫作內(nèi)容與原著并無(wú)關(guān)聯(lián)）等創(chuàng)作方式。［6］很顯然，單一采取借名方式所傳創(chuàng)作的同人作品對(duì)原作的依附性更低，因此在認(rèn)定獨(dú)創(chuàng)性方面應(yīng)當(dāng)更加寬松。另外必須強(qiáng)調(diào)的是以上因素必須綜合考慮，而不能單純從某一角度進(jìn)行考量。例如，若是原作為漫畫，同人作品為小說(shuō)，雖然在表達(dá)形式上發(fā)生了質(zhì)的變化，但是如果在主要情節(jié)與內(nèi)容上高度一致，那么仍然不能認(rèn)定其又足夠的獨(dú)創(chuàng)性。

第三，構(gòu)建規(guī)范化的著作權(quán)人許可平臺(tái)。同人作品的合法性得到確認(rèn)之后并不意味著所有的同人作品都能夠商業(yè)化利用。由于同人作品或多或少的借鑒了原作的背景設(shè)定、人物關(guān)系等基本元素，因此若將其投向市場(chǎng)原則上應(yīng)當(dāng)取得原作權(quán)利人的授權(quán)，這就要求構(gòu)建一個(gè)便捷規(guī)范的許可平臺(tái)。在此方面，亞馬遜的同人小說(shuō)自出版平臺(tái)——Kindle Worlds的運(yùn)作模式十分值得我國(guó)加以借鑒。亞馬遜會(huì)征求原著作權(quán)人的授權(quán)，同人作者所提交的作品如果通過(guò)審核，就可以在Kindle Store中合法出售。銷售收益的30%歸亞馬遜，35%支付給同人作者，35%支付給原作者。另外，為了保證原作不會(huì)被篡改得面目全非，亞馬遜還為每一部原作的同人創(chuàng)作制定了個(gè)性化的“內(nèi)容提綱”（Content Guidelines）。內(nèi)容綱要一般包括兩個(gè)組成部分：一是限制色情、暴力、歧視等不良因素的通用規(guī)定；二是原作品權(quán)利人針對(duì)以自己作品為原作的同人作品所提出的針對(duì)性要求。亞馬遜的自出版平臺(tái)會(huì)嚴(yán)格按照同人作品所對(duì)應(yīng)的原作品的“內(nèi)容提綱”進(jìn)行審查，只有符合要求的才能上線銷售。

參考文獻(xiàn)：

［1］王錚.同人的世界：對(duì)一種網(wǎng)絡(luò)小眾文化的研究［M］.新華出版社2008.3.

［2］Lipton J D.Copyright and the Commercialization of Fanfiction［J］. Hous.L.Rev.，2014，（52）：425.

［3］徐麗苑，曹莉亞.論同人作品的出版現(xiàn)狀及其發(fā)展前景［J］.杭州電子科技大學(xué)學(xué)報(bào)（社會(huì)科學(xué)版），2011，（3）.

［4］Kirkpatrick S.Like Holding a Bird:What the Prevalence of Fansubbing Can Teach Us About the Use of Strategic Selective Copyright Enforcement［J］.Temp.Envtl.L.&Tech.J.，2002，（21）：131.

［5］劉瑋波.網(wǎng)絡(luò)同人文學(xué)的發(fā)展及其問(wèn)題［J］.當(dāng)代小說(shuō)，2009，（9）.

［6］薛媛元.視角轉(zhuǎn)換:論同人小說(shuō)與原著的“對(duì)話”策略［J］.江漢大學(xué)學(xué)報(bào)（人文科學(xué)版），2012，（1）.