包 運(yùn) 成

(貴州師范大學(xué) 法學(xué)院，貴州 貴陽(yáng) 550001)

?

論中國(guó)家庭教育中的兒童參與權(quán)保障

包 運(yùn) 成

(貴州師范大學(xué) 法學(xué)院，貴州 貴陽(yáng) 550001)

摘要：家庭教育中的兒童參與權(quán)是指兒童參與家庭教育活動(dòng)的權(quán)利。保障家庭教育中的兒童參與權(quán)是保護(hù)兒童人權(quán)的內(nèi)在要求，是實(shí)現(xiàn)兒童全面發(fā)展的需要。中國(guó)家庭教育中的兒童參與權(quán)保障存在兒童受不當(dāng)影響行使參與權(quán)、兒童行使參與權(quán)的范圍被不當(dāng)縮小以及兒童參與權(quán)的行使沒有受到合理限制等諸多問(wèn)題。這些問(wèn)題主要由于法律不完善等原因造成。目前，完善中國(guó)家庭教育中的兒童參與權(quán)保障應(yīng)從更新理念、完善相關(guān)法律及加強(qiáng)監(jiān)督等方面努力。

關(guān)鍵詞：兒童；參與權(quán)；家庭教育

近來(lái)，兒童悲劇事件的不斷發(fā)生引起了社會(huì)的廣泛關(guān)注，人們逐漸對(duì)兒童家庭教育等相關(guān)事項(xiàng)開始關(guān)注。兒童事件的發(fā)生是由多種原因造成的，家庭教育中兒童參與權(quán)保障問(wèn)題未能得到合理有效的解決是重要原因。因此，探討家庭教育中的兒童參與權(quán)保障成為必要。

一、保障家庭教育中兒童參與權(quán)的內(nèi)在必要性

兒童參與權(quán)是《兒童權(quán)利公約》和包括中國(guó)在內(nèi)的許多國(guó)家的法律所認(rèn)可的兒童基本權(quán)利，是兒童依法通過(guò)語(yǔ)言或具體行為表達(dá)意見、參與決策以及參與有關(guān)事項(xiàng)的權(quán)利，它體現(xiàn)為兒童參與家庭和社會(huì)等不同領(lǐng)域事務(wù)的權(quán)利。而“家庭教育是指在人類社會(huì)家庭生活中，家庭成員之間(主要是父母對(duì)未成年子女)的一種教育和影響活動(dòng)，它既包括家庭成員之間自覺的或非自覺的、經(jīng)驗(yàn)的或意識(shí)的、有形的或無(wú)形的多重水平上的影響，也包括家庭環(huán)境對(duì)其成員產(chǎn)生的無(wú)主體影響”[1]12。家庭教育中的兒童參與權(quán)是指兒童參與家庭教育活動(dòng)的權(quán)利。人一出生就接受家庭教育，可以說(shuō)家庭教育是其他形式教育的基礎(chǔ)，對(duì)于兒童的成長(zhǎng)有不可替代的重要作用。兒童是家庭教育中的重要因素。因此，在家庭教育中除了要發(fā)揮家長(zhǎng)的作用以外，還應(yīng)充分發(fā)揮兒童的作用，保障兒童在家庭教育中的參與權(quán)。

(一)保障家庭教育中的兒童參與權(quán)是保護(hù)兒童人權(quán)的內(nèi)在要求

“從人權(quán)的主體和內(nèi)容上看，人權(quán)是一種普遍權(quán)利?！盵2]163人權(quán)是基于人而言的，只要是具備一定自然屬性和社會(huì)屬性的人，就應(yīng)該享有基本人權(quán)，不因其身份和能力等方面的不同而受到影響。兒童參與權(quán)被《兒童權(quán)利公約》等國(guó)際人權(quán)文件和許多國(guó)家的國(guó)內(nèi)法所確認(rèn)，是兒童應(yīng)享有的基本權(quán)利之一。任何人不能因?yàn)閮和谛袨槟芰Ψ矫娴牟怀墒於裾J(rèn)兒童享有參與權(quán)，否則，就是對(duì)《兒童權(quán)利公約》等人權(quán)法律的違背。所以，應(yīng)創(chuàng)造條件，使兒童的參與權(quán)不斷得到實(shí)現(xiàn)。如果在家庭教育中，兒童不享有參與權(quán)，不能發(fā)表意見或不能以自己的行動(dòng)參與到家庭教育中(如一些家長(zhǎng)出于兒童能力的欠缺而擔(dān)憂兒童受損，或者擔(dān)憂兒童不能將事情辦成而不讓兒童參與某些事項(xiàng))，兒童的發(fā)展將受到極大制約。限制或者剝奪兒童在家庭教育中的參與權(quán)，實(shí)際上是對(duì)兒童基本權(quán)利的限制或剝奪，是對(duì)兒童人權(quán)的侵犯。因此，保障兒童的人權(quán)，就應(yīng)保障家庭教育中的兒童參與權(quán)。

(二)保障家庭教育中兒童參與權(quán)是實(shí)現(xiàn)兒童全面發(fā)展的要求

世界是復(fù)雜多樣的，要戰(zhàn)勝不斷發(fā)展變化的復(fù)雜世界，兒童必須盡可能充實(shí)和發(fā)展自己。獲得家長(zhǎng)的正確指引和教導(dǎo)是非常必要的，因?yàn)榧议L(zhǎng)經(jīng)歷的事情多，具有處理問(wèn)題的經(jīng)驗(yàn)，知識(shí)也相對(duì)豐富。但是，兒童的全面發(fā)展僅僅依靠監(jiān)護(hù)人的說(shuō)教難以實(shí)現(xiàn)，因?yàn)椤艾F(xiàn)實(shí)中遇到的問(wèn)題總是復(fù)雜的、多層次的、多關(guān)聯(lián)的，我們認(rèn)識(shí)的解釋問(wèn)題所運(yùn)用的概念往往是模糊的”，如果兒童“不接觸現(xiàn)實(shí)問(wèn)題，只是學(xué)習(xí)前人的理論，那么他們永遠(yuǎn)也不會(huì)了解和掌握思維的原則和技巧，永遠(yuǎn)也不能真正認(rèn)識(shí)現(xiàn)實(shí)的世界”[3]。兒童必須盡可能地參與到實(shí)踐中去。家庭教育是兒童的初始教育和基礎(chǔ)教育，對(duì)于兒童的成長(zhǎng)極為重要，要使兒童得到全面的發(fā)展，保障家庭教育中的兒童參與權(quán)十分必要。兒童在家庭教育中受到其他家庭成員的指引和教導(dǎo)而獲取知識(shí)并增長(zhǎng)能力，在家庭教育中參與各項(xiàng)具體事務(wù)進(jìn)行實(shí)際感悟和體驗(yàn)，積累經(jīng)驗(yàn)、陶冶情操、發(fā)展個(gè)性、樹立創(chuàng)新的意識(shí)，在參與中成長(zhǎng)[4]。

二、中國(guó)家庭教育中兒童參與權(quán)保障存在的問(wèn)題及原因

中國(guó)一直比較重視兒童的家庭教育和兒童權(quán)利的維護(hù)，特別是在《兒童權(quán)利公約》訂立后，采取了許多保護(hù)兒童權(quán)利的措施，制訂并實(shí)施了保護(hù)兒童權(quán)利的規(guī)劃，依據(jù)《兒童權(quán)利公約》及其議定書，制訂和修訂了法律規(guī)范，形成保護(hù)兒童權(quán)利的法律體系，為中國(guó)家庭教育中兒童參與權(quán)保障奠定了基礎(chǔ)，促進(jìn)了中國(guó)兒童參與權(quán)的實(shí)現(xiàn)。

(一)中國(guó)家庭教育中兒童參與權(quán)保障存在的問(wèn)題

即便存在保護(hù)兒童權(quán)利的法律體系，中國(guó)家庭教育中的兒童參與權(quán)保障仍然存在許多問(wèn)題，主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面。

1.兒童受不當(dāng)影響行使參與權(quán)

家庭教育中的兒童參與權(quán)可從多方面體現(xiàn)出來(lái)，但是兒童常常應(yīng)家長(zhǎng)的要求從事一些不自愿甚至并不是對(duì)兒童成長(zhǎng)有利的活動(dòng)。就中國(guó)目前的情況來(lái)看，迫于升學(xué)和就業(yè)的壓力，家長(zhǎng)更多地看重兒童的學(xué)業(yè)成績(jī)，而忽視兒童的多樣性需求。家長(zhǎng)要求兒童全力投入到課程學(xué)習(xí)中，參加各種課程培訓(xùn)班和補(bǔ)習(xí)班，兒童因此需花費(fèi)大量的時(shí)間進(jìn)行課程學(xué)習(xí)以應(yīng)付各種考試、作業(yè)與培訓(xùn)，毫無(wú)個(gè)人興趣可言(兒童的興趣愛好被剝奪，個(gè)性被壓抑)，也沒有時(shí)間參與其他活動(dòng)。兒童因被寄予過(guò)高的期望而背負(fù)著巨大的壓力，一旦目的不能實(shí)現(xiàn)，常常做出過(guò)激行為，如自殺、自殘乃至弒親等。這種畸形的參與不僅嚴(yán)重?fù)p害兒童的身心健康，也給社會(huì)造成不利影響。兒童應(yīng)家長(zhǎng)的要求而參加的這些活動(dòng)雖然也是一種參與，但完全背離了最初設(shè)置兒童參與權(quán)的本意。因此，家庭“不要進(jìn)行過(guò)度教育”[5]34。

2.兒童參與權(quán)行使的范圍被不適當(dāng)縮小

家長(zhǎng)常常不讓兒童參與，甚至代替兒童參加某些活動(dòng)。為了使兒童有更多時(shí)間進(jìn)行應(yīng)試學(xué)習(xí)，家長(zhǎng)不允許兒童參加非考試課程的學(xué)習(xí)。家長(zhǎng)常常不允許兒童做家務(wù)、看電視和上網(wǎng)，認(rèn)為這樣會(huì)影響學(xué)習(xí)，其實(shí)，適量地開展這樣的活動(dòng)并不會(huì)影響兒童的學(xué)習(xí)，相反還會(huì)使兒童在活動(dòng)中得到鍛煉[6]。家長(zhǎng)的行為雖出于善意，卻不一定對(duì)兒童有利，因?yàn)樗鲆暳藘和恼鎸?shí)需求，給兒童成長(zhǎng)帶來(lái)諸多負(fù)面影響：減少了參與活動(dòng)的范圍，剝奪了體驗(yàn)的機(jī)會(huì)。兒童的許多技能、經(jīng)驗(yàn)和知識(shí)都是在實(shí)際體驗(yàn)中獲得或者更好地獲得，思想道德品質(zhì)的形成也離不開親身的實(shí)踐體驗(yàn)。家長(zhǎng)憑借主觀意志不適當(dāng)縮小和限制兒童參與權(quán)的行使，會(huì)阻礙其健康成長(zhǎng)。兒童被培養(yǎng)成“溫室里的花朵”，經(jīng)不起風(fēng)吹雨打，這是導(dǎo)致其動(dòng)手能力差和高分低能等現(xiàn)象的重要原因。因此，家庭對(duì)于兒童的教育不要局限于某些方面，而應(yīng)為“兒童的未來(lái)著想”，“因?yàn)槿说淖非笫嵌喾矫娴模越逃咚P(guān)心的也應(yīng)該是多方面的”[5]37。

3.兒童參與權(quán)的行使沒有受到合理限制

“權(quán)利永遠(yuǎn)不能超出社會(huì)的經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)以及由經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)所制約的社會(huì)文化發(fā)展?！盵7]12權(quán)利的擁有者應(yīng)該在權(quán)利的限度范圍內(nèi)行使權(quán)利，兒童心智尚未成熟，難以把握權(quán)利的限度，對(duì)權(quán)利的行使常常沖動(dòng)而超越一定界限，進(jìn)而產(chǎn)生不良的后果。因此，兒童參與權(quán)的行使應(yīng)由家長(zhǎng)施以必要的限制。事實(shí)上，一些家長(zhǎng)出于溺愛或者漠不關(guān)心而放任不管；青壯年家長(zhǎng)在外地工作無(wú)法正常教育引導(dǎo)，而年老的家長(zhǎng)難以進(jìn)行有效限制；流浪兒童則漂流在社會(huì)，其參與權(quán)的行使更無(wú)人限制。長(zhǎng)此下去，兒童參與權(quán)的行使勢(shì)必超越其界限，出現(xiàn)恣意妄為的狀況。兒童可能沾染社會(huì)不良習(xí)氣或養(yǎng)成不良習(xí)慣，給他人或社會(huì)帶來(lái)?yè)p害，居高不下的青少年犯罪現(xiàn)象就是明證。

家庭教育中兒童參與權(quán)行使的扭曲，也可從一些調(diào)查中得到體現(xiàn)：兒童對(duì)于參與權(quán)知曉度低，對(duì)參與家庭事務(wù)熱情不高，實(shí)際參與的程度更低[8]。

(二)導(dǎo)致中國(guó)家庭教育中兒童參與權(quán)保障問(wèn)題出現(xiàn)的原因

中國(guó)家庭教育中兒童參與權(quán)保障存在很多問(wèn)題，這些問(wèn)題是多種原因綜合造成的，主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面。

1.有關(guān)的法律規(guī)范不完善

經(jīng)過(guò)多年努力，中國(guó)已經(jīng)建立了以《憲法》為基礎(chǔ)，以《未成年人保護(hù)法》為主體，包括《義務(wù)教育法》和《預(yù)防未成年人犯罪法》在內(nèi)的兒童權(quán)利保護(hù)法律體系，但是現(xiàn)有的兒童法律規(guī)范對(duì)于家庭教育中的兒童參與權(quán)保障還存在諸多弊端。

首先，現(xiàn)有法律規(guī)范大多把兒童作為保護(hù)對(duì)象，而沒有真正把兒童作為權(quán)利主體來(lái)對(duì)待。如《未成年人保護(hù)法》第十四條規(guī)定：“父母或者其他監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)根據(jù)未成年人的年齡和智力發(fā)展?fàn)顩r，在做出與未成年人權(quán)益有關(guān)的決定時(shí)告知其本人，并聽取他們的意見。”這只是要求家長(zhǎng)在作出有關(guān)決定時(shí)應(yīng)告知兒童和聽取其意見，至于是否必須考慮兒童的意見以及兒童意見在家長(zhǎng)作決定時(shí)究竟占多大的分量等都不得而知，全憑家長(zhǎng)自行決定，而且沒有執(zhí)行監(jiān)督的規(guī)定。該法第十六條規(guī)定：“父母因外出務(wù)工或者其他原因不能履行對(duì)未成年人監(jiān)護(hù)職責(zé)的，應(yīng)當(dāng)委托有監(jiān)護(hù)能力的其他成年人代為監(jiān)護(hù)?！痹摋l對(duì)于另行委托監(jiān)護(hù)人并沒有征求兒童(即被監(jiān)護(hù)人)意見的明文規(guī)定。這樣，作為權(quán)利人的兒童并沒有被真正作為權(quán)利人來(lái)看待，自然不利于兒童參與權(quán)的保護(hù)。1993年最高人民法院作出的《關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問(wèn)題的若干具體意見》第三條規(guī)定：“對(duì)兩周歲以上未成年的子女，父方和母方均要求隨其生活，一方有下列情形之一的，可予優(yōu)先考慮：(1)已做絕育手術(shù)或因其他原因喪失生育能力的；(2)子女隨其生活時(shí)間較長(zhǎng)，改變生活環(huán)境對(duì)子女健康成長(zhǎng)明顯不利的；(3)無(wú)其他子女，而另一方有其他子女的”,這種規(guī)定根本沒有考慮兒童(子女)的意見，沒有給兒童發(fā)表意見的機(jī)會(huì),只是出于對(duì)兒童的父母利益考慮而設(shè)置的。該“意見”第五條規(guī)定：“父母雙方對(duì)十周歲以上的未成年子女隨父或隨母生活發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)的，應(yīng)考慮該子女的意見。”這雖然規(guī)定要考慮子女的意見，但前提是父母沒有就此達(dá)成一致意見；如果父母達(dá)成一致意見(不管該意見是否符合子女的利益)，則不用考慮子女的意見。對(duì)于協(xié)議離婚的，則根本沒有要求考慮子女的意見[9]。

其次，法律規(guī)范可操作性差。作為兒童權(quán)利保護(hù)的主要法律——《未成年人保護(hù)法》的許多規(guī)定過(guò)于概括。如《未成年人保護(hù)法》第十六規(guī)定，另行委托監(jiān)護(hù)人時(shí)，并沒有規(guī)定由誰(shuí)委托、如何委托、被委托者的監(jiān)護(hù)職責(zé)是什么、是否通知和由誰(shuí)將該委托事項(xiàng)通知相關(guān)的人(如學(xué)校等)，由誰(shuí)來(lái)監(jiān)督該委托監(jiān)護(hù)人履行職責(zé)以及如何監(jiān)督等都沒有規(guī)定?！读x務(wù)教育法》第五十八條規(guī)定，兒童的監(jiān)護(hù)人無(wú)正當(dāng)理由不依法“送適齡兒童、少年入學(xué)接受義務(wù)教育的，由當(dāng)?shù)剜l(xiāng)鎮(zhèn)人民政府或者縣級(jí)人民政府教育行政部門給予批評(píng)教育，責(zé)令限期改正”。對(duì)于經(jīng)過(guò)批評(píng)教育后仍未改正的，《義務(wù)教育法實(shí)施細(xì)則》進(jìn)一步規(guī)定了罰款和“其他措施”，但是具體可采取哪些“其他措施”一直沒有明確，這勢(shì)必影響該規(guī)定的實(shí)施。

再次，沒有在兒童權(quán)利保護(hù)法律中確立兒童最佳利益原則。兒童最佳利益原則是《兒童權(quán)利公約》規(guī)定的保護(hù)兒童權(quán)利的最基本原則，它為解決兒童權(quán)益保護(hù)與其他權(quán)益保護(hù)的沖突提供了綱領(lǐng)性的規(guī)定，對(duì)于兒童參與權(quán)的保護(hù)具有指導(dǎo)意義。利用兒童最佳利益原則可以彌補(bǔ)中國(guó)兒童參與權(quán)保障規(guī)定的一些缺陷(如對(duì)于一些事項(xiàng)沒有規(guī)定和規(guī)定過(guò)于概括)，但是現(xiàn)行的兒童權(quán)利保護(hù)法律中并沒有規(guī)定這一原則，直到2011年才在《中國(guó)兒童發(fā)展綱要(2011-2020年)》中將兒童最佳利益原則作為兒童權(quán)利保護(hù)的基本原則予以確認(rèn)，但該綱要畢竟不是法律。《未成年人保護(hù)法》中規(guī)定的兒童優(yōu)先原則與兒童最佳利益原則不同:兒童優(yōu)先原則可適用于處理兒童權(quán)利與他人權(quán)利的沖突，但涉及兒童自身不同利益的沖突時(shí)，究竟怎樣保護(hù)兒童的利益和保護(hù)兒童的哪一利益，兒童優(yōu)先原則就難以適用了。這樣一來(lái)，當(dāng)有關(guān)法律條款沒有明確規(guī)定時(shí)，對(duì)于兒童參與權(quán)保護(hù)的具體事項(xiàng)的處理就比較麻煩，如家長(zhǎng)對(duì)于是否允許兒童參與或者參與哪一事項(xiàng)左右為難時(shí)，不一定能作出最好的決定，而兒童最大利益原則便可發(fā)揮作用。

再有，家庭教育中兒童參與權(quán)保護(hù)的法律規(guī)范銜接不夠。家庭教育中兒童參與權(quán)的保護(hù)涉及面廣，需要相關(guān)的法律規(guī)范協(xié)調(diào)一致。一方面是國(guó)內(nèi)法與國(guó)際法的協(xié)調(diào)。在與國(guó)際法銜接時(shí)，不僅要從具體的條文來(lái)考慮，而且要從整個(gè)條約及其宗旨來(lái)考慮，保障國(guó)際條約得到貫徹及國(guó)際義務(wù)得到履行。中國(guó)現(xiàn)有的國(guó)內(nèi)法雖然在具體的條文上似乎已與《兒童權(quán)利公約》接軌，但實(shí)際上并沒有充分體現(xiàn)《兒童權(quán)利公約》的精神，致使國(guó)內(nèi)法對(duì)家庭教育中兒童參與權(quán)的保障并不理想。如《兒童權(quán)利公約》序言中規(guī)定，“應(yīng)讓兒童在家庭環(huán)境里，在幸福、親愛和諒解的氣氛中成長(zhǎng)，考慮到應(yīng)充分培養(yǎng)兒童可在社會(huì)上獨(dú)立生活”，但是《未成年人保護(hù)法》主要立足于對(duì)兒童的保護(hù)，并沒有突出“應(yīng)充分培養(yǎng)兒童可在社會(huì)上獨(dú)立生活”。而這一點(diǎn)極為重要，兒童終將走向社會(huì)，培養(yǎng)兒童獨(dú)立生活能力需要其盡可能多地參與各種活動(dòng)。另一方面是國(guó)內(nèi)相關(guān)法律的協(xié)調(diào)?！段闯赡耆吮Ｗo(hù)法》是兒童權(quán)利保護(hù)的專門法律，它對(duì)家庭教育中的兒童參與權(quán)保障只作了原則性規(guī)定，并沒有實(shí)施細(xì)則予以具體化，同時(shí)相關(guān)法律規(guī)范也沒有對(duì)應(yīng)的規(guī)定。如居(村)民委員會(huì)和婦聯(lián)被寄希望于對(duì)兒童參與權(quán)保障實(shí)行監(jiān)督，但是究竟應(yīng)如何監(jiān)督等沒有規(guī)定?，F(xiàn)有的有關(guān)家庭教育中的兒童參與權(quán)保障的規(guī)定散布于不同的法律，且不同的法律規(guī)范沒有有效的協(xié)調(diào)。

2.家庭教育中兒童參與權(quán)保障的其他條件不夠成熟

一是家庭教育中兒童參與權(quán)保障的監(jiān)督不力。兒童與家長(zhǎng)之間存在密切關(guān)系，兒童需要家長(zhǎng)撫養(yǎng)，兒童的許多權(quán)利需要借助家長(zhǎng)來(lái)行使，若兒童與家長(zhǎng)的關(guān)系僵化則對(duì)兒童權(quán)利的保護(hù)不利。通常家長(zhǎng)和兒童對(duì)于維護(hù)兒童權(quán)利的意旨是一致的。鑒于家庭的私密性及兒童與家長(zhǎng)的親密關(guān)系，人們常常不予也不便介入?；谀芰Α⒅R(shí)與意識(shí)的局限，家長(zhǎng)對(duì)于兒童參與權(quán)的保障并不一定符合兒童權(quán)利保護(hù)的需要，而且兒童與家長(zhǎng)是兩個(gè)不同的利益主體，也會(huì)存在利益沖突。因此，家長(zhǎng)對(duì)于兒童參與權(quán)的保護(hù)不力甚至侵害兒童的權(quán)利也就在所難免了。盡管中國(guó)已經(jīng)建立許多兒童權(quán)利保護(hù)監(jiān)督組織——司法機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)、居(村)民委員會(huì)、婦聯(lián)等以及眾多的媒體，但是，對(duì)于家庭中兒童參與權(quán)保障的監(jiān)督卻不盡人意，不僅許多隱蔽性很強(qiáng)的損害事件難以被監(jiān)督，而且一些鮮為人知的兒童參與權(quán)損害事件也未能得到監(jiān)督，如許多家長(zhǎng)只注重兒童的應(yīng)試學(xué)習(xí)而限制其參與其他活動(dòng)，這顯然妨礙了兒童的參與權(quán)行使，也不一定對(duì)兒童有利，這一問(wèn)題至今沒有得到很好的解決。居(村)民委員會(huì)和婦聯(lián)分布很廣，貼近家庭，但是他們的監(jiān)督作用也非常有限。

二是兒童權(quán)利保護(hù)意識(shí)不強(qiáng)。“家本位”思想和“孝道”思想對(duì)中國(guó)的影響很深，“家本位”思想講究家庭的整體利益，要求家庭成員的個(gè)人利益服應(yīng)從家庭整體利益；“孝道”要求晚輩與少者對(duì)長(zhǎng)輩和長(zhǎng)者尊從。這樣，人們難以將兒童利益與長(zhǎng)輩和長(zhǎng)者利益平等保護(hù)。受家本位和孝道思想影響，立法者也難以超脫現(xiàn)實(shí)，制訂的相關(guān)法律也無(wú)法像強(qiáng)調(diào)個(gè)人主義的西方發(fā)達(dá)國(guó)家制訂的法律那樣保護(hù)兒童的權(quán)利。法律規(guī)范的實(shí)施者也會(huì)受到“家本位”思想和“孝道”的影響，不能像西方國(guó)家執(zhí)法者那樣維護(hù)兒童的參與權(quán)。因此，從一般的民眾到兒童參與權(quán)保護(hù)的公職人員都缺乏強(qiáng)烈的兒童參與權(quán)的保護(hù)意識(shí)，家庭教育中的兒童參與權(quán)保障不盡人意也就難以避免了。

三是中國(guó)地域廣闊及條件差異大，保障兒童參與權(quán)的經(jīng)濟(jì)等各方面發(fā)展不均衡。農(nóng)村和城市的巨大差別影響兒童參與權(quán)的實(shí)現(xiàn)：農(nóng)村地區(qū)沒有城市那樣的公共資源，農(nóng)村兒童參與城市那樣的公共文化活動(dòng)的機(jī)會(huì)少，他們比較多地是從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)中的各項(xiàng)事務(wù)；城市兒童參與公共文化活動(dòng)機(jī)會(huì)多，但體驗(yàn)農(nóng)業(yè)生產(chǎn)中各項(xiàng)事務(wù)的機(jī)會(huì)少。貧富差距影響兒童參與權(quán)的實(shí)現(xiàn)：家庭貧富不均，不同家庭提供給兒童參與權(quán)實(shí)現(xiàn)的條件不同，而國(guó)家又沒有提供足夠的條件縮短這種差距。不同家長(zhǎng)的素質(zhì)也會(huì)影響兒童參與權(quán)的實(shí)現(xiàn)。總之，兒童或多或少缺乏參與的機(jī)會(huì)，進(jìn)而影響了兒童參與權(quán)的實(shí)現(xiàn)。

三、中國(guó)家庭教育中兒童參與權(quán)保障的完善

中國(guó)家庭教育中兒童參與權(quán)保障存在諸多問(wèn)題，影響了兒童健康成長(zhǎng)。綜合考慮各方面的因素，需要從加強(qiáng)法治、改善經(jīng)濟(jì)與更新理念等方面長(zhǎng)期努力，不斷完善。

(一)更新家庭教育中兒童參與權(quán)保障的理念

兒童具有兩方面的特性：一方面，由于心智尚未成熟，需要得到保護(hù)和扶持；另一方面，又是獨(dú)立的權(quán)利主體，有自己的個(gè)性需要。兒童需被保護(hù)的一面常常被更多地重視，而作為獨(dú)立權(quán)利主體的方面反而常被忽視。這種現(xiàn)象廣泛影響著立法者、執(zhí)法者、司法者以及對(duì)兒童參與權(quán)保障的其他主體，進(jìn)而影響到兒童參與權(quán)的保障。因此，必須更新關(guān)于兒童參與權(quán)保障的理念。因?yàn)椤胺衫砟钣兄谌祟愓J(rèn)識(shí)隱藏在其所使用的法律工具背后的思想,正確地運(yùn)用周延的態(tài)度來(lái)審察法律問(wèn)題,避免在立法、司法、執(zhí)法和守法中作出流于偏執(zhí)的、武斷的結(jié)論”[10]。

在保障家庭教育中的兒童參與權(quán)時(shí)，應(yīng)該明確：兒童是獨(dú)立的權(quán)利個(gè)體，擁有自己的個(gè)性和利益訴求，保護(hù)兒童應(yīng)從其獨(dú)立的權(quán)利個(gè)體、實(shí)際個(gè)性需求和利益出發(fā)，最終使兒童與其他權(quán)利主體在實(shí)質(zhì)上得到同樣的保護(hù)。成人一般來(lái)說(shuō)比兒童具有更強(qiáng)的能力和更豐富的經(jīng)驗(yàn)，但也是有限的，即使是出于“為兒童好”也未必都能獲得對(duì)兒童有利的效果[11]。兒童不僅是家庭的，也是社會(huì)的和國(guó)家的。兒童雖然心智尚未成熟、能力較差與經(jīng)驗(yàn)不足，但是對(duì)于自己真正的需求與利益有時(shí)比成人更清楚，兒童實(shí)施的行為和參與的活動(dòng)，其結(jié)果有時(shí)比成人代理所取得的效果更好。因此，對(duì)于兒童參與權(quán)的保障不能僅憑家長(zhǎng)的意志，應(yīng)盡可能地創(chuàng)造條件讓兒童參與，只有當(dāng)兒童的能力和經(jīng)驗(yàn)明顯不足或者對(duì)兒童不利時(shí)，家長(zhǎng)才可代為處理，同時(shí)家長(zhǎng)的代理也需以兒童最佳利益為考量，盡可能使兒童在參與中得到成長(zhǎng)。

隨著社會(huì)的進(jìn)步，理念會(huì)隨之更新，但是理念的更新具有滯后性，為了更好地保障兒童參與權(quán)，應(yīng)人為地推動(dòng)理念更快地更新。更新理念的一個(gè)重要方式是通過(guò)各種新聞媒介，利用典型事例進(jìn)行宣傳，在社會(huì)上營(yíng)造良好的保護(hù)兒童參與權(quán)的氛圍。同時(shí)，可將兒童參與權(quán)保護(hù)的知識(shí)和理論作為立法者、司法者、執(zhí)法者以及兒童參與權(quán)保障的其他主體職業(yè)培訓(xùn)與業(yè)務(wù)學(xué)習(xí)的內(nèi)容，以促進(jìn)觀念的更新。通過(guò)努力，最終使全社會(huì)保障兒童參與權(quán)的理念得到更新，進(jìn)而更好地促進(jìn)兒童參與權(quán)的保障。

(二)完善家庭教育中兒童參與權(quán)保障的法律規(guī)范

解決中國(guó)家庭教育中兒童參與權(quán)問(wèn)題重要的是依靠法律，目前相關(guān)的法律規(guī)定分散在不同法律之中且許多規(guī)定過(guò)于概括而缺乏操作性，存在諸多不協(xié)調(diào)和空白之處。完善中國(guó)的相關(guān)法律，既要履行中國(guó)的國(guó)際義務(wù)，使中國(guó)的法律與所締結(jié)的條約協(xié)調(diào)一致，又要完善中國(guó)的相關(guān)法律，使之更加系統(tǒng)，具有更強(qiáng)的操作性，覆蓋家庭教育中兒童參與權(quán)保障的各個(gè)環(huán)節(jié)，這需要一個(gè)較長(zhǎng)的過(guò)程，可從以下幾個(gè)方面努力。

1.確立兒童最佳利益在法律規(guī)范中的原則地位

兒童最佳利益原則是《兒童權(quán)利公約》規(guī)定的保護(hù)兒童權(quán)利的基本原則，也得到國(guó)際社會(huì)的普通認(rèn)同，許多國(guó)家的法律都將該原則規(guī)定為兒童權(quán)利保護(hù)的基本原則，它成為“處理兒童事務(wù)的準(zhǔn)則”，是“對(duì)立法、司法保護(hù)提出要求的綱領(lǐng)性條款”[12]。將兒童最佳利益作為法律規(guī)范的基本原則進(jìn)行規(guī)定后，即為立法者所進(jìn)行的有關(guān)兒童參與權(quán)保障的立法確立了標(biāo)準(zhǔn)，也使執(zhí)法者、司法者以及其他主體處理兒童參與權(quán)保障事項(xiàng)時(shí)做出最合理的決定。在保護(hù)兒童權(quán)利的主要法律中，將兒童最佳利益規(guī)定為原則，同時(shí)按照兒童最佳利益原則對(duì)相關(guān)的法律規(guī)范進(jìn)行修訂。這樣既可促使各種法律規(guī)范的協(xié)調(diào)，又可促進(jìn)各個(gè)法律規(guī)范對(duì)兒童參與權(quán)的更好保護(hù)。

該原則具有很大的伸縮性，在沒有明確的法律規(guī)定時(shí)，決策者自由裁量權(quán)過(guò)大，有關(guān)的決策可能不利于兒童。因此，除了將該原則作為兒童參與權(quán)保障的基本原則外，還應(yīng)對(duì)有關(guān)規(guī)定盡可能細(xì)化，在適用具體的法律規(guī)范仍然不能解決問(wèn)題時(shí)，利用該原則作出合理的決定。

采用兒童最佳利益原則，是基于兒童心智尚未成熟且能力和經(jīng)驗(yàn)等方面不如成人的現(xiàn)實(shí)而確立的。因此，它以充分維護(hù)兒童的參與權(quán)在內(nèi)的兒童權(quán)利為準(zhǔn)，但絕不是使兒童的利益超越他人的利益。所以，對(duì)于兒童最佳利益原則的規(guī)定和適用，應(yīng)在彌補(bǔ)兒童能力和經(jīng)驗(yàn)不足且能夠在實(shí)質(zhì)上與成人得到平等保護(hù)的限度之內(nèi)。否則，就與權(quán)利義務(wù)一致性原則不符，進(jìn)而損害他人的利益，走上法治的反面。

2.將兒童作為真正的權(quán)利主體對(duì)待

由于兒童心智尚未成熟且行使權(quán)利的能力弱小，法律規(guī)范的制定者常常比較重視兒童權(quán)利保護(hù)者對(duì)兒童的保護(hù)，忽視兒童個(gè)體的獨(dú)特利益和需要，以致許多法律規(guī)范忽視了家庭教育中兒童參與權(quán)的保障。因此，應(yīng)在兒童權(quán)利保護(hù)的法律中明確規(guī)定：在家庭教育中，兒童有權(quán)對(duì)所有事項(xiàng)依法發(fā)表意見，包括與兒童自身無(wú)關(guān)的意見和與兒童自身有關(guān)的意見，家長(zhǎng)在作出與兒童利益有關(guān)的決策時(shí)，可以不考慮兒童依法發(fā)表的與其自身無(wú)關(guān)的意見，但是必須聽取兒童依法發(fā)表的與其自身有關(guān)的意見，并根據(jù)兒童意見的價(jià)值來(lái)決定兒童意見在決策中的分量，而不需考慮發(fā)表此意見時(shí)兒童的年齡和成熟程度，只要兒童依法發(fā)表的與其自身有關(guān)的意見是合理與合法且對(duì)有關(guān)事項(xiàng)特別是對(duì)未成年人權(quán)利保護(hù)有關(guān)，家長(zhǎng)就必須予以考慮，并在決策中賦予其相應(yīng)的分量，從而真正體現(xiàn)兒童的獨(dú)立權(quán)利主體地位。

3.強(qiáng)化法律規(guī)范的可操作性和協(xié)調(diào)性

一要注意中國(guó)締結(jié)的條約與相關(guān)法律協(xié)調(diào)一致，根據(jù)《兒童權(quán)利公約》等條約的精神并結(jié)合條約的具體規(guī)定修改完善中國(guó)的法律。一些條約的具體條文已經(jīng)作出了明確規(guī)定，就應(yīng)以此為依據(jù)履行國(guó)際義務(wù)。當(dāng)條約的規(guī)定是概括性的，需要締約方根據(jù)實(shí)際情況在具體履行義務(wù)時(shí)進(jìn)行認(rèn)真研究，把握《兒童權(quán)利公約》等條約保護(hù)兒童參與權(quán)的精神，并根據(jù)中國(guó)的實(shí)際情況完善《未成年人保護(hù)法》等保護(hù)兒童參與權(quán)的法律。

二要注意國(guó)內(nèi)相關(guān)法律的可操作性和協(xié)調(diào)性。一方面是保護(hù)兒童參與權(quán)的各個(gè)具體法律內(nèi)部要盡可能地精細(xì)化，以免過(guò)于概括而產(chǎn)生歧義，使人無(wú)所適從。如可將《未成年人保護(hù)法》第十六條修改為：兒童的父母或者承擔(dān)監(jiān)護(hù)職責(zé)的其他監(jiān)護(hù)人因故不能履行對(duì)兒童的監(jiān)護(hù)職責(zé)的，應(yīng)該委托有監(jiān)護(hù)能力的其他成年人代為監(jiān)護(hù)，與委托監(jiān)護(hù)人簽訂代為監(jiān)護(hù)的協(xié)議，明確相互之間的權(quán)利義務(wù)，還應(yīng)對(duì)委托監(jiān)護(hù)人進(jìn)行及時(shí)監(jiān)督。各個(gè)法律在規(guī)定有關(guān)主體義務(wù)的同時(shí)應(yīng)規(guī)定相應(yīng)的責(zé)任，以便義務(wù)不能履行時(shí)追究相關(guān)人的責(zé)任。另一方面是注意相關(guān)法律之間的協(xié)調(diào)性。如對(duì)照《未成年人保護(hù)法》第十一條規(guī)定，“父母或者其他監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)關(guān)注未成年人的生理、心理狀況和行為習(xí)慣，以健康的思想、良好的品行和適當(dāng)?shù)姆椒ń逃陀绊懳闯赡耆?，引?dǎo)未成年人進(jìn)行有益身心健康的活動(dòng)，預(yù)防和制止未成年人吸煙、酗酒、流浪、沉迷網(wǎng)絡(luò)以及賭博、吸毒、賣淫等行為”。有關(guān)規(guī)制銷售香煙、酒和網(wǎng)絡(luò)等方面的法律應(yīng)作出禁止兒童買賣香煙和酒以及限制兒童上網(wǎng)等方面的規(guī)定。《未成年人保護(hù)法》第十三條規(guī)定，“父母或者其他監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)尊重未成年人受教育的權(quán)利，必須使適齡未成年人依法入學(xué)接受并完成義務(wù)教育，不得使接受義務(wù)教育的未成年人輟學(xué)”。這樣，《義務(wù)教育法》等法律就應(yīng)規(guī)定政府及相關(guān)者應(yīng)提供兒童接受義務(wù)教育的條件，以便父母等監(jiān)護(hù)人能夠履行相關(guān)的義務(wù)，使兒童接受義務(wù)教育。

(三)完善家庭教育中兒童參與權(quán)保障的監(jiān)督機(jī)制

保障家庭教育中的兒童參與權(quán)，除了需要完善法律以明確兒童和家長(zhǎng)等主體的權(quán)利義務(wù)外，還需要形成有效的監(jiān)督機(jī)制，以使兒童參與權(quán)保障真正得到落實(shí)。根據(jù)目前中國(guó)的實(shí)際情況，可建立家庭、社會(huì)與政府3個(gè)層面的監(jiān)督機(jī)制。

在家庭監(jiān)督機(jī)制層面上，家庭監(jiān)督組織由兒童及其兄弟姐妹、父母、祖父母和外祖父母等家庭成員構(gòu)成，兒童是參與權(quán)的擁有者。當(dāng)兒童的參與權(quán)受到侵害時(shí)，兒童可直接向其他家庭成員尋求救濟(jì)，也可通過(guò)電話與網(wǎng)絡(luò)等方式向社會(huì)和政府請(qǐng)求保護(hù)；其他家庭成員可通過(guò)家庭會(huì)議，通過(guò)向社會(huì)或者政府尋求保護(hù)等方式來(lái)防止和維護(hù)兒童參與權(quán)。由于家庭成員之間的親密關(guān)系，對(duì)于兒童權(quán)利的維護(hù)一般是積極的，也符合一般的道德理念。因此，家庭教育中對(duì)于兒童參與權(quán)的輕微損害，在家庭范圍內(nèi)解決即可。但是道德的約束力畢竟有限，應(yīng)將維護(hù)兒童參與權(quán)的一定道德義務(wù)上升為法律義務(wù)，以有利于更好地維護(hù)兒童的參與權(quán)。為了使家庭成員更好地履行這一義務(wù)，需要通過(guò)家庭學(xué)校等方式更新家庭成員的理念及提高維護(hù)兒童參與權(quán)的意識(shí)。

家庭教育中兒童參與權(quán)保障的社會(huì)監(jiān)督，主要由婦聯(lián)、共青團(tuán)與青年志愿者等社會(huì)組織借助各種媒體進(jìn)行監(jiān)督。受“家丑不可外揚(yáng)”和孝道等傳統(tǒng)思想影響，家庭教育中的兒童參與權(quán)常常在家庭中得不到保障，婦聯(lián)等社會(huì)組織以及媒體可利用其分布廣與影響大的優(yōu)勢(shì)，通過(guò)揭示兒童參與權(quán)受損的事實(shí)和制造輿論等方式促使問(wèn)題得到解決。當(dāng)然，社會(huì)監(jiān)督需注意的是：既要使兒童參與權(quán)得到維護(hù)，又要避免兒童及其家庭成員間因誤會(huì)導(dǎo)致的彼此傷害。

家庭教育中兒童參與權(quán)保障的政府監(jiān)督主要由行政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)和經(jīng)授權(quán)的居(村)民委員會(huì)來(lái)實(shí)施。居(村)民委員會(huì)分布廣，貼近家庭和兒童，易于發(fā)現(xiàn)兒童參與權(quán)受損的情況，處理也比較方便。因此，許多較輕微的兒童參與權(quán)被侵害的救濟(jì)可交由他們來(lái)解決。各級(jí)行政機(jī)關(guān)及其相關(guān)部門應(yīng)設(shè)置專門的兒童事務(wù)機(jī)構(gòu)，以便迅速、及時(shí)和合理地處理兒童參與權(quán)受損事件。司法機(jī)關(guān)通過(guò)法律途徑解決兒童參與權(quán)糾紛應(yīng)該是最后一道程序，因?yàn)樗韬馁M(fèi)大量的時(shí)間和資源，重大的兒童參與權(quán)糾紛可通過(guò)這種渠道解決。完善少年司法制度，使司法機(jī)關(guān)把好保障兒童參與權(quán)的最后一道關(guān)。

當(dāng)然，家庭教育中的兒童參與權(quán)保障涉及許多方面，除了從上述各個(gè)方面進(jìn)行應(yīng)對(duì)外，還需從經(jīng)濟(jì)發(fā)展及社會(huì)進(jìn)步等方面努力。

參考文獻(xiàn)：

[1]鄒強(qiáng).中國(guó)當(dāng)代家庭教育變遷研究[D].武漢：華中師范大學(xué)，2008.

[2]夏勇.人權(quán)概念起源:權(quán)利的歷史哲學(xué)[M].北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社,2001.

[3]鄧鵬.把哲學(xué)的金鑰匙交給孩子——李普曼及兒重哲學(xué)[J].教育發(fā)展研究，1999，(12)：15-18.

[4]Cohen R.Children’contribution to household labour in three sociocultural contexts:A southern Indian village，a Norwegian town and a Canadian city[J].International Journal of Comparative Sociology，2001，(4):353-367.

[5][德]赫爾巴特.普通教育學(xué)·教育學(xué)講授綱要[M].李其龍，譯.北京：人民教育出版社，1989.

[6]關(guān)穎.做家務(wù)影響孩子學(xué)習(xí)的擔(dān)憂沒有根據(jù)[N].中國(guó)婦女報(bào),2013-05-02(B01).

[7]中共中央馬克思恩格斯列寧斯大林著作編譯局.馬克思恩格斯選集(第三卷)[M].北京：人民出版社,1972.

[8]曾凡林，馬曉琴，周淼.青少年視野中的兒童參與權(quán)狀況調(diào)查[J].青少年犯罪問(wèn)題，2006，(3)：25-27.

[9]李潤(rùn)紅.兒童權(quán)利保護(hù)的“最大利益原則”與我國(guó)的婚姻家庭法[J].云南大學(xué)學(xué)報(bào)：法學(xué)版,2009，(4):80-84.

[10]李雙元,蔣新苗,沈紅宇.法律理念的內(nèi)涵與功能初探[J].湖南師范大學(xué)社會(huì)科學(xué)學(xué)報(bào),1997,(4):50-55.

[11]Schoeman F.Protecting intimate relationships:Children’s competence and children’s rights[J].Ethics and Human Research,1982,(6):2.

[12]王雪梅.兒童權(quán)利保護(hù)的“最大利益原則”研究(上)[J].環(huán)球法律評(píng)論，2003,(1)：493-497.

(責(zé)任編輯薛志清)

On the Protection of Participation Rights of Children in Family Education in China

BAO Yun-cheng

(School of Law,Guizhou Normal University,Guiyang,Guizhou 550001,China)

Abstract:Participation rights of children in family education are the rights of children to take part in family education.It is a basic requirement of safeguarding children’s human rights and achieving children’s comprehensive development to protect the participation rights of children in family education.However,there are many problems with the protection of participation rights of children in family education in China,children exercising participation rights under improper influence,their participation rights being limited by their guardians and their participation rights not being restricted properly.It is now time to renew the idea,improve the relevant laws,and strengthen the supervision in order to guarantee the participation rights of children in family education.

Key words:child;participation;family education

中圖分類號(hào)：D 92

文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A

文章編號(hào)：2095-462X(2016)01-0056-07

作者簡(jiǎn)介：包運(yùn)成(1970-)，男，湖南永州人，貴州師范大學(xué)法學(xué)院副教授，法學(xué)博士，主要研究方向?yàn)楸容^民商法和國(guó)際法。

基金項(xiàng)目：貴州省教育科學(xué)規(guī)劃課題(2013B107)；貴州省教育廳高校人文社會(huì)科學(xué)重點(diǎn)研究項(xiàng)目(2015ZD02)；貴州師范大學(xué)博士啟動(dòng)基金項(xiàng)目

收稿日期：20150608

網(wǎng)絡(luò)出版地址：http://www.cnki.net/kcms/detail/13.1415.C.20160106.1532.024.html

網(wǎng)絡(luò)出版時(shí)間：2016-01-06 15:32