羅時(shí)雨

（四川大學(xué)　文學(xué)與新聞學(xué)院，四川　成都　610000）

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手機(jī)出版的發(fā)展及其法制建設(shè)

羅時(shí)雨

（四川大學(xué)文學(xué)與新聞學(xué)院，四川成都610000）

摘 要：在當(dāng)今環(huán)境下，智能手機(jī)的廣泛應(yīng)用為出版行業(yè)發(fā)展提供了新的契機(jī)；但與手機(jī)媒介相關(guān)的出版行為同時(shí)也面臨著版權(quán)、技術(shù)、盈利等諸多方面的問題，與此相關(guān)的法制建設(shè)也仍處于初探階段，在立法結(jié)構(gòu)和具體的法律制定上均存在不足。本文結(jié)合當(dāng)前手機(jī)出版的問題研究，討論手機(jī)出版的發(fā)展與法制建設(shè)問題，并提出相關(guān)對(duì)策。

關(guān)鍵詞：移動(dòng)互聯(lián)網(wǎng)；手機(jī)出版；法制建設(shè)

移動(dòng)互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代的到來預(yù)示著智能手機(jī)在應(yīng)用功能上將逐步覆蓋傳統(tǒng)PC，在這種情況下，傳統(tǒng)出版業(yè)也開始利用手機(jī)終端進(jìn)行出版行為。然而，目前手機(jī)終端在出版行業(yè)的應(yīng)用還處于起步階段，在版權(quán)歸屬、內(nèi)容管理、盈利模式等方面還存在很多問題，相應(yīng)的法制法規(guī)建設(shè)也亟待補(bǔ)充和完善。目前，學(xué)界中關(guān)于手機(jī)出版的研究以內(nèi)容和產(chǎn)業(yè)方面居多，渤海大學(xué)樊麗、王亞男在《手機(jī)出版內(nèi)容現(xiàn)存問題及對(duì)策研究》一文中對(duì)手機(jī)出版內(nèi)容的現(xiàn)存問題及產(chǎn)生原因進(jìn)行了界定，浙江財(cái)經(jīng)學(xué)院吳道友在《3G時(shí)代中國(guó)手機(jī)出版產(chǎn)業(yè)的現(xiàn)狀及關(guān)鍵問題分析》一文中對(duì)手機(jī)出版產(chǎn)業(yè)的現(xiàn)狀進(jìn)行了闡釋和分析。雖然隨著手機(jī)出版的發(fā)展，相關(guān)的理論研究也已逐步展開，但目前對(duì)于手機(jī)出版相關(guān)法律法規(guī)的研究仍存在一定的空缺。本文以手機(jī)出版的法制建設(shè)為落腳點(diǎn)，著重探討手機(jī)出版的發(fā)展困境及相關(guān)的法律法規(guī)問題。

一、手機(jī)出版及其法制建設(shè)

（一）手機(jī)出版的定義與特點(diǎn)

根據(jù)《中外互聯(lián)網(wǎng)及手機(jī)出版法律制度研究》一書對(duì)手機(jī)出版所下的定義，手機(jī)出版實(shí)質(zhì)是網(wǎng)絡(luò)出版，是指以通信網(wǎng)絡(luò)和互聯(lián)網(wǎng)作為信息的傳播途徑，將著作、圖畫、聲頻、視頻、符號(hào)等多種媒體形式的內(nèi)容數(shù)字化，以無線數(shù)據(jù)傳輸技術(shù)發(fā)送到手機(jī)用戶終端，供公眾瀏覽、閱讀、使用的實(shí)時(shí)傳播行為。目前，手機(jī)出版在我國(guó)已經(jīng)形成了手機(jī)小說、手機(jī)報(bào)紙、手機(jī)期刊、手機(jī)原創(chuàng)文學(xué)、手機(jī)游戲、手機(jī)（無線）音樂、手機(jī)動(dòng)漫等門類齊全、靈活多樣的內(nèi)容類型。

手機(jī)出版具有傳播與更新速度快、信息量大、內(nèi)容豐富，全球性和跨文化性、檢索便捷、多媒體、超文本、交互性、開放性與自由性、隱蔽性、便攜性等特點(diǎn)。由于手機(jī)出版的種種優(yōu)勢(shì)，使其成為目前增長(zhǎng)最快的數(shù)字出版行業(yè)。新聞出版總署在日前出臺(tái)的《關(guān)于進(jìn)一步推進(jìn)新聞出版體制改革的指導(dǎo)意見》中，將手機(jī)出版列為實(shí)現(xiàn)產(chǎn)業(yè)升級(jí)所必須大力推進(jìn)的新業(yè)態(tài)。

（二）手機(jī)出版的法制建設(shè)

智能手機(jī)作為移動(dòng)互聯(lián)網(wǎng)的重要組成部分，是傳統(tǒng)互聯(lián)網(wǎng)出版的一種發(fā)展和延伸，它們不僅在概念上密切相關(guān)，而且在法制建設(shè)上也有諸多重合之處。所以，分析手機(jī)出版的法制建設(shè)還需從傳統(tǒng)互聯(lián)網(wǎng)法制建設(shè)談起。

20世紀(jì)90年代中期到90年代末，是我國(guó)互聯(lián)網(wǎng)早期發(fā)展與初度繁榮的階段。這一時(shí)期，政府發(fā)布的一系列法律文件都涉及了網(wǎng)絡(luò)管理的不同方面，多以“通知”、“暫行辦法”、“暫行規(guī)定”的形式出現(xiàn)，初步構(gòu)建了我國(guó)互聯(lián)網(wǎng)管理的法制框架。2000～2003年是我國(guó)網(wǎng)絡(luò)法制管理的發(fā)展階段。針對(duì)20世紀(jì)90年代末涌現(xiàn)出的豐富龐雜的網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容，政府這一時(shí)期將管理重點(diǎn)放在了內(nèi)容管理上。除了完善前一階段的管理規(guī)范，還進(jìn)一步擴(kuò)大了管理范圍，特別加強(qiáng)了對(duì)互聯(lián)網(wǎng)出版與互聯(lián)網(wǎng)文化的管理。

2004年以后，我國(guó)的網(wǎng)絡(luò)法制管理走上了逐步完善的道路。政府針對(duì)網(wǎng)站備案與域名管理作出進(jìn)一步規(guī)范，網(wǎng)絡(luò)文化與網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)等的管理得到了進(jìn)一步完善。這一時(shí)期出臺(tái)了《互聯(lián)網(wǎng)著作權(quán)行政保護(hù)辦法》、《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》等法律法規(guī)，體現(xiàn)了政府在管理理念上的轉(zhuǎn)變和進(jìn)步。隨著越來越多的傳統(tǒng)出版業(yè)開始將目光投向電腦、手機(jī)、平板等終端，有關(guān)部門也開始正視與此相關(guān)的法律建設(shè)。我國(guó)對(duì)著作權(quán)法修改之后，新聞出版總署和信息產(chǎn)業(yè)部聯(lián)合頒布了《互聯(lián)網(wǎng)出版管理暫行規(guī)定》。這是在《互聯(lián)網(wǎng)信息管理規(guī)定》基礎(chǔ)上對(duì)互聯(lián)網(wǎng)規(guī)范管理的深化，將網(wǎng)絡(luò)出版納入規(guī)范有序的管理，對(duì)規(guī)范國(guó)內(nèi)網(wǎng)站的建設(shè)和活動(dòng)及監(jiān)控互聯(lián)網(wǎng)上的信息起到了很大的作用。但是，這一規(guī)定仍然沒有考慮到手機(jī)媒體的特點(diǎn)。

二、手機(jī)出版法制建設(shè)的困境分析

目前，手機(jī)終端在出版行業(yè)中的應(yīng)用問題重重，這在宏觀上主要反映為立法結(jié)構(gòu)不平衡，在微觀上又可反映為主體維權(quán)困難、出版物被侵權(quán)情況難以判定等問題，這些問題一定程度上造成了當(dāng)前手機(jī)出版市場(chǎng)的混亂。

（一）手機(jī)出版的立法結(jié)構(gòu)不平衡

從宏觀上看，針對(duì)手機(jī)出版的相關(guān)法制建設(shè)在立法結(jié)構(gòu)上還不夠完善，這種不完善體現(xiàn)在三個(gè)方面，即立法觀念滯后、立法層次偏低、立法針對(duì)性不強(qiáng)。

立法觀念的滯后體現(xiàn)在手機(jī)出版的法制建設(shè)與其發(fā)展速度相距太遠(yuǎn)。按照目前的情況來看，互聯(lián)網(wǎng)出版的法制建設(shè)與互聯(lián)網(wǎng)本身的發(fā)展相比本身就至少落后了5年時(shí)間；而手機(jī)出版作為宏觀互聯(lián)網(wǎng)出版概念中的一個(gè)分支，其特殊性更強(qiáng)，法制建設(shè)相對(duì)來說更加滯后。

立法層次的偏低體現(xiàn)在現(xiàn)存法律的立法等級(jí)不高上面。在現(xiàn)存的出版法規(guī)中，仍以行政法規(guī)和部門規(guī)章為主，核心法律層面的《出版法》還未成形。具體細(xì)化到手機(jī)出版，這種層級(jí)性就更低了。目前，僅在《互聯(lián)網(wǎng)著作權(quán)保護(hù)辦法》、《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》等條例中對(duì)手機(jī)出版行為有所涉及。

立法針對(duì)性不強(qiáng)體現(xiàn)在手機(jī)出版專門法律的空缺上。目前，關(guān)于移動(dòng)互聯(lián)網(wǎng)的法律法規(guī)分散于《出版管理?xiàng)l例》、《互聯(lián)網(wǎng)出版管理暫行規(guī)定》、《網(wǎng)絡(luò)信息傳播權(quán)保護(hù)條件》等文件之中，在遭遇法律糾紛時(shí)，無法有針對(duì)性地尋找解決對(duì)策。

（二）主體維權(quán)遭遇法律免責(zé)

在侵權(quán)現(xiàn)象十分嚴(yán)重的情況下，我國(guó)立法中一些體現(xiàn)特定利益平衡關(guān)系和價(jià)值取向的法律法規(guī)卻變相助長(zhǎng)了侵權(quán)現(xiàn)象的發(fā)生。其中，限制網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者侵權(quán)責(zé)任的“避風(fēng)港原則”有利于減輕網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的責(zé)任，直至今日都頗具爭(zhēng)議，它在某些情況下甚至成了侵權(quán)者的保護(hù)傘。2006年實(shí)施的《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》第22條對(duì)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者實(shí)際造成侵權(quán)卻不承擔(dān)賠償責(zé)任的情況進(jìn)行了界定，其中第三點(diǎn)表示，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者“不知道也沒有合理的理由應(yīng)當(dāng)知道服務(wù)對(duì)象提供的作品、表演、錄音錄像制品侵權(quán)”的情況不構(gòu)成侵權(quán)，第五點(diǎn)表示，“在接到權(quán)利人的通知書后，根據(jù)本條例規(guī)定刪除權(quán)利人認(rèn)為侵權(quán)的作品、表演、錄音錄像制品”也不承擔(dān)賠償責(zé)任。

（三）出版物被侵權(quán)情況難以判定

在傳統(tǒng)的侵權(quán)案件中，判斷“誰是誰非”主要依據(jù)的就是證據(jù)，而手機(jī)出版的侵權(quán)都是網(wǎng)絡(luò)化的操作，具有很強(qiáng)的虛擬性。同時(shí)，由于手機(jī)的便攜性和易操作性，使其改動(dòng)虛擬證據(jù)，或使證據(jù)消失變得輕而易舉。《最高人民法院關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第24條規(guī)定：“權(quán)利人的實(shí)際損失，可以根據(jù)權(quán)利人因侵權(quán)所造成復(fù)制品發(fā)行減少量或者侵權(quán)復(fù)制品銷售量與權(quán)利人發(fā)行該復(fù)制品單位利潤(rùn)乘積計(jì)算。發(fā)行減少量難以確定的，按照侵權(quán)復(fù)制品市場(chǎng)銷售量確定?！钡歉鶕?jù)現(xiàn)行民事訴訟證據(jù)規(guī)則來看，用證據(jù)來證明這兩個(gè)數(shù)據(jù)是非常困難的。而目前在我國(guó)，計(jì)算著作權(quán)侵權(quán)損害賠償有兩種基本方式：一是權(quán)利人因侵權(quán)行為而遭受的實(shí)際損失；二是侵權(quán)人因侵權(quán)行為而獲得的違法所得。這兩種計(jì)算方式在手機(jī)出版侵權(quán)中目前都面臨難以舉證的問題。

（四）內(nèi)容管理存在部分留白

隨著受眾將注意力從傳統(tǒng)互聯(lián)網(wǎng)逐步轉(zhuǎn)移到移動(dòng)互聯(lián)網(wǎng)，手機(jī)、平板電腦等移動(dòng)終端成了電子書最主要的載體。新聞出版總署于2010年7月7日召開了“電子書內(nèi)容標(biāo)準(zhǔn)項(xiàng)目組啟動(dòng)會(huì)”，會(huì)上表示近期將針對(duì)電子書產(chǎn)業(yè)發(fā)展出臺(tái)規(guī)范性文件，并于同日聯(lián)合數(shù)字出版司、全國(guó)新聞出版標(biāo)準(zhǔn)化技術(shù)委員會(huì)（籌）等單位成立了“電子書（內(nèi)容）標(biāo)準(zhǔn)項(xiàng)目組”。該項(xiàng)目組將進(jìn)行標(biāo)準(zhǔn)編制工作，其中包括體系、術(shù)語、分類、標(biāo)志等的基礎(chǔ)性標(biāo)準(zhǔn)，包括電子書內(nèi)容質(zhì)量要求、版式格式、服務(wù)平臺(tái)等的產(chǎn)品類標(biāo)準(zhǔn)，包括電子書內(nèi)容質(zhì)量檢測(cè)要求、發(fā)行統(tǒng)計(jì)、內(nèi)容編校、流程控制等的方法類標(biāo)準(zhǔn)以及電子書行業(yè)準(zhǔn)入退出機(jī)制等管理類標(biāo)準(zhǔn)。

然而時(shí)至今日，關(guān)于電子圖書內(nèi)容、版式等方面的規(guī)范性文件仍舊孕育在襁褓中，互聯(lián)網(wǎng)市場(chǎng)中電子圖書的出版與發(fā)行依舊處于“半放養(yǎng)”的狀態(tài)下。因此，加快推進(jìn)相關(guān)法律的出臺(tái)工作，填補(bǔ)此方面的空缺勢(shì)在必行。

三、手機(jī)出版法制建設(shè)的對(duì)策

法律法規(guī)是維護(hù)權(quán)利人合法權(quán)益、激勵(lì)創(chuàng)新、促進(jìn)并保障行業(yè)健康發(fā)展的有效途徑，結(jié)合上文提及的出版行業(yè)在移動(dòng)互聯(lián)網(wǎng)法制建設(shè)方面的困境，綜合分析出版的編輯、復(fù)制、發(fā)行流程，可以歸納出以下幾點(diǎn)對(duì)策：

（一）設(shè)立專門針對(duì)手機(jī)出版的相關(guān)法律法規(guī)

目前，我國(guó)并沒有設(shè)立專門針對(duì)手機(jī)出版方面的法律法規(guī)，而是利用已經(jīng)頒布的《出版管理?xiàng)l例》、《音像制品管理?xiàng)l例》、《印刷業(yè)管理?xiàng)l例》、《互聯(lián)網(wǎng)出版管理暫行規(guī)定》以及一些類似《網(wǎng)絡(luò)信息傳播權(quán)保護(hù)條件》等的規(guī)范性文件對(duì)手機(jī)出版進(jìn)行管理。這勢(shì)必會(huì)在一定程度上阻礙出版行業(yè)在手機(jī)出版方面的發(fā)展，因此設(shè)立專門針對(duì)手機(jī)出版方面的法律法規(guī)迫在眉睫。我國(guó)對(duì)手機(jī)媒體的法制管理還處在摸索階段，但已經(jīng)有一些地方政府頒布了地方性法規(guī)，如《貴州省手機(jī)報(bào)管理暫行辦法》等，這些探索是難能可貴的。當(dāng)然，移動(dòng)互聯(lián)網(wǎng)在出版內(nèi)容和出版技術(shù)等各方面適合的法律法規(guī)不完全相同，應(yīng)將內(nèi)容、版式和技術(shù)保護(hù)的法律法規(guī)適當(dāng)?shù)胤指糸_來，使其自成體系，在實(shí)際操作中才能更顯清晰。

（二）根據(jù)手機(jī)出版的特性對(duì)現(xiàn)存法律進(jìn)行修訂

以《中華人民共和國(guó)著作權(quán)法》為例，除了《著作權(quán)法》第10條規(guī)定了信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的概念外，現(xiàn)行《著作權(quán)法》只是同時(shí)規(guī)定，信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的保護(hù)辦法由國(guó)務(wù)院另行規(guī)定。2006年國(guó)務(wù)院制定出臺(tái)了《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》，該條例對(duì)網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的基本原則、權(quán)利屬性、權(quán)利限制、權(quán)利行使、法律責(zé)任作出了較全面的規(guī)定，但仍是不成熟的。針對(duì)于此，在制定手機(jī)出版法律方面，可以借鑒國(guó)外的成功經(jīng)驗(yàn)。美國(guó)近幾年已經(jīng)開始針對(duì)網(wǎng)絡(luò)環(huán)境的特殊性來制定法律，并對(duì)原有的版權(quán)保護(hù)范疇進(jìn)行了重新規(guī)定，如《數(shù)字化時(shí)代版權(quán)法》、《數(shù)字媒體消費(fèi)者權(quán)益法》等，與此類似的，歐盟已開始實(shí)行網(wǎng)絡(luò)和內(nèi)容分別管理，新加坡、德國(guó)等國(guó)家都根據(jù)數(shù)字化出版的新趨勢(shì)對(duì)出版法規(guī)進(jìn)行了調(diào)整。中國(guó)可以借鑒這些國(guó)家的做法，提高手機(jī)出版相關(guān)法律的適應(yīng)性和完備性。

（三）完善手機(jī)出版的其他相關(guān)法律

出版行為作為一種系列性的社會(huì)行為，是由內(nèi)容生產(chǎn)和產(chǎn)品流通等多個(gè)環(huán)節(jié)共同組成的?，F(xiàn)存的大部分法律是關(guān)于互聯(lián)網(wǎng)出版內(nèi)容和出版行為準(zhǔn)入的，其他方面的法律法規(guī)稍顯薄弱。在出版過程中涉及的支付安全、不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)、售后維權(quán)方面的法律都缺少移動(dòng)互聯(lián)網(wǎng)特性，籠統(tǒng)性較強(qiáng)，不利于對(duì)出版行為進(jìn)行全局性的掌控，也不利于出版業(yè)在移動(dòng)互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域中形成完備的產(chǎn)業(yè)鏈，所以加強(qiáng)移動(dòng)互聯(lián)網(wǎng)出版分支領(lǐng)域的法律法規(guī)，也是有必要且十分可行的。

（四）設(shè)立手機(jī)出版領(lǐng)域的監(jiān)管部門

目前，針對(duì)互聯(lián)網(wǎng)出版進(jìn)行管理的部門多達(dá)20個(gè)，包括全國(guó)人大常委會(huì)、國(guó)務(wù)院、公安部、文化部、信息產(chǎn)業(yè)部、新聞出版總署、國(guó)家版權(quán)局等，這些部門在職能上互相交叉，造成了一定程度的監(jiān)管混亂。我國(guó)可以借鑒一些發(fā)達(dá)國(guó)家在互聯(lián)網(wǎng)和移動(dòng)互聯(lián)網(wǎng)法制建設(shè)的經(jīng)驗(yàn)，結(jié)合我國(guó)出版市場(chǎng)的實(shí)際情況，建立適合我國(guó)手機(jī)出版的專門部門才更有利于實(shí)現(xiàn)有效的監(jiān)管。一個(gè)有力的監(jiān)管機(jī)構(gòu)能夠及時(shí)掌握移動(dòng)互聯(lián)網(wǎng)出版市場(chǎng)的動(dòng)向，從而對(duì)法律法規(guī)的修訂起到促進(jìn)作用。因此，應(yīng)建立有效的監(jiān)管體系，從而保障移動(dòng)互聯(lián)網(wǎng)在出版領(lǐng)域的正常運(yùn)行。

四、結(jié)語

手機(jī)出版作為出版產(chǎn)業(yè)的新方向，具備無限的潛力和可能，但是其目前存在的弊病也是不可忽視的，無論是版權(quán)問題、內(nèi)容監(jiān)管問題，還是盈利模式問題或技術(shù)革新問題，都是可以通過立法途徑來加以調(diào)控甚至部分解決的。然而遺憾的是，目前關(guān)于手機(jī)出版行為仍然沒有一部系統(tǒng)的法律法規(guī)，對(duì)它的限定基本是籠統(tǒng)地依附于互聯(lián)網(wǎng)出版，在監(jiān)管時(shí)缺少針對(duì)性與可操作性。所以，如何具體完善手機(jī)出版的法律法規(guī)是研究者們需要深入思考的問題。

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中圖分類號(hào)：G206.2

文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A

文章編號(hào)：1674-8883（2016）06-0264-02