謝其格

中南財經(jīng)政法大學法學院，湖北　武漢　430073

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“全面二孩”政策中生育權問題的思考

謝其格

中南財經(jīng)政法大學法學院，湖北武漢430073

2013年的十八屆三中全會審議通過了《中共中央關于全面深化改革若干重大問題的決定》，其中提到，實行一方為獨生子女的夫婦可生育兩個孩子的政策。2015年10月，第十八屆五中全會在其公報中提出“全面實施一對夫婦可生育兩個孩子政策，積極開展應對人口老齡化行動?！边@一決策，徹底放開了我國長期實行的計劃生育政策，對其內容進行了更新。本文欲結合這一現(xiàn)實，根據(jù)憲法及憲法精神，對比“單獨二孩”政策和“全面二孩”政策的異同，最后得出關于“全面二孩”政策中生育權問題的分析結論。

生育權；憲法；全面二孩

一、“單獨二孩”政策與“全面二孩”政策

(一)相同點

首先，“單獨二孩”政策與“全面二孩”政策都是對計劃生育這一基本國策的放開與內容更新，體現(xiàn)出了我國人口政策與時俱進的特點。其次，二者的目的都在于應對中國發(fā)展中出現(xiàn)的人口老齡化問題。目前，我國的人口形勢發(fā)生了巨大變化，無論是“單獨二孩”還是“全面二孩”政策，其直接目的都在于增加新生兒的數(shù)量，改變人口政策已成為了我國的首要任務之一。

(二)不同點

“單獨二孩”政策的內容是，夫妻中一方都是獨生子女的，經(jīng)過申請許可，可以生育二胎?！叭娑ァ闭叩膬热輨t是任何夫婦都可以生育兩個孩子。其不同之處顯而易見。前者不僅在主體上進行了限制，還設置了許可程序。結合這兩個政策的異同，本文認為，“全面二孩”的合憲性分析應主要圍繞生育權展開。

二、“全面二孩”政策的生育權問題

計劃生育一直是我國的一項基本國策?！吨腥A人民共和國憲法》第二十五條規(guī)定：“國家推行計劃生育，使人口增長同經(jīng)濟和社會發(fā)展計劃相適應?！边@就表明，計劃生育政策是可以隨經(jīng)濟與社會的變化而變化的。所以，“全面二孩”政策的實行，完全遵循了憲法相關的明文規(guī)定，是合憲的。但是，“全面二孩”還涉及到我國憲法中并未明文規(guī)定的生育權問題。

(一)生育權是否屬于憲法規(guī)定的基本權利

關于生育權，我國憲法并未明確進行規(guī)定。但是，任何國家的憲法都不可能將其應該規(guī)定的事項巨細靡遺地規(guī)定在內，而是會賦予立法者制定法律的權利來達到完善的目的。這種由立憲者在憲法內，規(guī)定由立法者“有所作為”的指示，可稱之為“憲法委托”。[1]《憲法》第四十九條規(guī)定：“夫妻雙方有實行計劃生育的義務?！睂嵭杏媱澤ㄎ粸榉蚱薜牧x務。但是，本文認為，并不能以此認為生育權不屬于憲法保障的基本權利范圍。我國《人口與計劃生育法》第十七條規(guī)定：“公民有生育的權利，也有依法實行計劃生育的義務，夫妻雙方在實行計劃生育中負有共同的責任。”憲法是一切普通法的根本?！度丝谂c計劃生育法》的第一條也指出：“……根據(jù)憲法，制定本法。”其第一條闡釋的是這部法律的立法根據(jù)，即立法者立某個法的法的根據(jù)和事實根據(jù)。[2]《人口與計劃生育法》實際上是根據(jù)《憲法》中關于

計劃生育制度的規(guī)定制定的。故而，本文認為，憲法雖未明文規(guī)定生育權，然而其實際上借由《人口與計劃生育法》進行補充。另外，生育權作為基本人權也是受國際社會認可的。人權一定是普遍的道德權利，而尊重人權是普遍的最低限度道德標準的要求，生育權的普遍性、道德性和重要性等方面都體現(xiàn)了生育權作為基本人權的內涵和價值。[3]

(二)“全面二孩”與生育權

所以，在我國，生育權可視為憲法的一項基本權利和義務。

“全面二孩”政策較之“單獨二孩”，正是在生育權上實現(xiàn)了大的跨越。生育權就是生育的自由和平等，生育自由當然包括生不生的自由和生幾個的自由，生育的平等則強調生育主體應不分性別、年齡、宗教信仰等因素而都平等享有同樣的生育權。“全面二孩”在這兩個方面都實現(xiàn)了進步。

首先，“全面二孩”政策是“一孩制”和“單獨二孩”政策的進一步放大。它賦予了夫妻生兩個孩子的權利，也保障了夫妻不生孩子的自由。若在是否已經(jīng)生育的證明之外，行政機關還要審查其他內容，則明顯違反了憲法，因為它讓是否生育轉變?yōu)槟芊袷Ｓ啵沟帽驹撚煞蚱拚莆盏臋嗬倏v于行政人員之手，對生育權的本質進行了限制。[4]

其次，“全面二孩”更實現(xiàn)了生育權的平等。在過去的司法實踐中，由于“一孩制”的廣泛實施，所以也出現(xiàn)了一些特別規(guī)定，即對一些特殊人群實行特殊的政策。在我國，農(nóng)村實際上在某些情況下是允許生二胎的，還有新疆、青海原來也是允許生二胎的，以及對于少數(shù)民族歸國華僑等主體都有特殊的二胎規(guī)定。[5]而“單獨二孩”政策，則是構成了對雙方都不是獨生子女的夫妻的歧視。這是生育權主體不平等的體現(xiàn)。而“全面二孩”政策顯然突破了這一點。

綜上所述，“全面二孩”政策，不僅會是一次適應我國國情和社會發(fā)展的成功調整，也將是計劃生育政策在生育權的合憲性問題上的一次跨越。

[1]陳新民.憲法基本權利之基本理論[M].北京：元照出版社，1999.

[2]周旺生.立法學[M].北京：法律出版，2004.

[3]湛中樂，伏創(chuàng)宇.育權作為基本人權入憲之思考[J].南京人口管理干部學院學報，2011.

[4]王貴松.中國計劃生育制度的合憲性調整[J].法商研究，2008(4).

[5]董享享.對十八屆三中全會“單獨二胎”政策的生育權合憲性分析[J].法制與社會，2014.

C924.21；C924.2

A

2095-4379-(2016)21-0275-01

謝其格(1995-)，女，廣西桂林人，中南財經(jīng)政法大學法學院，2013級法學專業(yè)本科生。