石林

摘 要：本文以當(dāng)前商業(yè)銀行中小企業(yè)信貸面臨的法律風(fēng)險(xiǎn)及對(duì)策為題目展開相關(guān)討論。首先對(duì)其進(jìn)行了簡(jiǎn)要概述，主要從當(dāng)前新形勢(shì)下它所面臨法律風(fēng)險(xiǎn)切入，從貸款用途監(jiān)管、業(yè)務(wù)貿(mào)易背景、抵質(zhì)押合理性、保障性等方面進(jìn)行具體說明，并以此為基礎(chǔ)，淺析了造成這種結(jié)果的原因，并根據(jù)解析結(jié)果，提出了一些具有針對(duì)性的解決措施，以供參考。

關(guān)鍵詞：商業(yè)銀行；中小企業(yè)；信貸；法律風(fēng)險(xiǎn)

由于科技發(fā)展與時(shí)代進(jìn)步，社會(huì)活動(dòng)范圍在逐漸擴(kuò)大，而且伴隨各種電子信息技術(shù)的應(yīng)用，出現(xiàn)了前所未有的網(wǎng)絡(luò)購物、網(wǎng)絡(luò)金融等新事物。這些新鮮血液的注入激活了市場(chǎng)的同時(shí)，也給傳統(tǒng)行業(yè)帶來了巨大的反思與省悟。以商業(yè)銀行為例，在目前，就存在著中小企業(yè)貸款難的問題，同時(shí)，由于各種相關(guān)因素的存在，也促使了商業(yè)銀行在中小企業(yè)信貸中存在的法律風(fēng)險(xiǎn)，因此，應(yīng)該對(duì)其進(jìn)行具體的研究與探討。

一、對(duì)面臨的法律風(fēng)險(xiǎn)的分析

1.從貸款用途的監(jiān)管方面看

在我國，因受惠于改革開放的好政策，因而中小企業(yè)較多，尤其是在秦淮線以南諸多沿海城市，其發(fā)展可謂如火如荼，它的特點(diǎn)集中于靈活、方便、集中、專一。另一方面，由于國外的加工業(yè)的復(fù)蘇，成本的降低，加上貿(mào)易保護(hù)主義，我國的大型工業(yè)企業(yè)有些出現(xiàn)倒閉，有的正在進(jìn)行重組與改革。但是從目前來看，中小企業(yè)的發(fā)展不但在數(shù)量上、質(zhì)量上都有所上升，而且在我國的國民經(jīng)濟(jì)中比重也較大。以當(dāng)前看，這些中小企業(yè)的發(fā)展與擴(kuò)展都需要通過借貸來實(shí)現(xiàn)資金的流動(dòng)。但是，在其貸款中，對(duì)于用途的明確表達(dá)并非如此，比如，有的個(gè)別企業(yè)會(huì)以生產(chǎn)經(jīng)營名義進(jìn)行貸款申請(qǐng)，但真正的用途卻并非如此，這無疑更改了用途，并且增加了銀行貸款的風(fēng)險(xiǎn)，若事情發(fā)生，違約出現(xiàn)，則會(huì)因資金的保障無法維系而造成結(jié)果方面的損失，即使是通過法律訴訟手段也不可避免。

2.從業(yè)務(wù)貿(mào)易背景方面看

按照我國在貿(mào)易融資業(yè)務(wù)方面的規(guī)定，監(jiān)管機(jī)構(gòu)提出了銀行有審查業(yè)務(wù)背景真實(shí)性的義務(wù)。因?yàn)?，其中的原因很?jiǎn)單，即是如果出現(xiàn)虛設(shè)與謊稱現(xiàn)象，而套取商業(yè)銀行中的貸款資金，并將其用做他用，不但會(huì)增加銀行的風(fēng)險(xiǎn)，而且也可能導(dǎo)致這些資金的去向不明，或者無法追回等。雖然，從目前來看，商業(yè)銀行對(duì)于一些具備特殊性的業(yè)務(wù)，進(jìn)行了質(zhì)保金或者保證金的比例性劃分與規(guī)定，并且進(jìn)行了實(shí)質(zhì)上的遵行，但是，因?yàn)橘Q(mào)易背景的不真實(shí)或者不明朗，其中，依然會(huì)因其不真、質(zhì)押合同缺乏等，在法院的查封、扣劃作用下，結(jié)果可能是“保證金”的擔(dān)保作用無法起到實(shí)際作用。另一方面，如果個(gè)別企業(yè)在銀行應(yīng)收賬款質(zhì)押、轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)方面，存在提前開票、修改日期、虛報(bào)假報(bào)賬款等現(xiàn)象，一是會(huì)將壞賬風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁至銀行，二是可能以這種惡意騙取銀行貸款。另外，還可能在部分的應(yīng)收賬款中，存在基礎(chǔ)合同方面的履約瑕疵風(fēng)險(xiǎn)等。這些不僅給銀行帶來了貸款風(fēng)險(xiǎn)，而且無意中也使得個(gè)別中小企業(yè)利用這一途徑為非作歹，不但使銀行的資金難以收回，而且會(huì)給社會(huì)造成一些不利影響。

3.從抵質(zhì)押方面看

從目的性來看，擔(dān)保是為了防止貸款風(fēng)險(xiǎn)出現(xiàn)時(shí)，有足額補(bǔ)償銀行損失。然而，對(duì)于中小企業(yè)而言，存在著擔(dān)保物品的有效性缺乏問題，即當(dāng)此類擔(dān)保出現(xiàn)，銀行卻非常愿意接受，將其抵質(zhì)押物作為風(fēng)險(xiǎn)擔(dān)保，以求保障，但是，其中的結(jié)果是，對(duì)于擔(dān)保放低了標(biāo)準(zhǔn)，放松了要求，加上近些年來，有一些銀行為了業(yè)務(wù)的增長(zhǎng)或者工作效率的提升，盲目的放松要求，進(jìn)行業(yè)績(jī)的提升，結(jié)果即是不能實(shí)現(xiàn)最終的足額補(bǔ)償。以個(gè)案為例，在大多起訴中，都表明，貸款抵質(zhì)押設(shè)置的科學(xué)性與合理性存在明顯的問題。因?yàn)橹行∑髽I(yè)本身的發(fā)展格局就決定了其擔(dān)保的有效性比例較低。以實(shí)例來講，若是建筑物“分幢、分割式”抵押，變現(xiàn)的可能性就非常低，而且有的業(yè)務(wù)異地抵押，貶值風(fēng)險(xiǎn)難以具體評(píng)估，因而，存在諸多風(fēng)險(xiǎn)。另一方面的困難即在于，在商品融資業(yè)務(wù)中，法律關(guān)系復(fù)雜、環(huán)節(jié)多、操作煩瑣，而且對(duì)于質(zhì)押物的監(jiān)管中，專由監(jiān)管公司進(jìn)行管理。由于監(jiān)管公司的獨(dú)立地位，一旦出現(xiàn)職責(zé)疏忽等問題，其對(duì)質(zhì)押物的處理可能會(huì)采用各種方式，如出售、挪用、轉(zhuǎn)讓、暫時(shí)抵押等等，不利于銀行的貸款得到有利保障。還有，即是監(jiān)管公司往往會(huì)拒絕賠付等，而且時(shí)常會(huì)出現(xiàn)推卸責(zé)任。

4.從安保措施方面看

商業(yè)銀行將資金以貸款的形式借給中小企業(yè)，并且通過抵押物來進(jìn)行足額補(bǔ)償，若中小企業(yè)在規(guī)定時(shí)間內(nèi)無法進(jìn)行償付，則商業(yè)銀行即會(huì)依法對(duì)其抵押物進(jìn)行處置。然而，在實(shí)際中，存在部分銀行進(jìn)行清收措施時(shí)，不愿意進(jìn)行及時(shí)處理，有時(shí)利用轉(zhuǎn)化、轉(zhuǎn)貸的方式，進(jìn)行化解，并未起到實(shí)質(zhì)性的作用，因此，諸多此類事件只能待到風(fēng)險(xiǎn)再次暴露時(shí)，以法律的途徑提起訴訟，令人感到遺憾的是，正在此時(shí)，企業(yè)的相關(guān)負(fù)責(zé)人員、股東等都無法聯(lián)系，而且資產(chǎn)也往往不意而飛，無從查尋，甚至被查封多次的借款人員資產(chǎn)，有時(shí)還是存在其他債權(quán)人，因而，銀行抵質(zhì)押物也可能與其發(fā)生關(guān)系，給清收造成阻礙。其實(shí)是錯(cuò)過了最佳清收時(shí)機(jī)，讓這些個(gè)別的中小企業(yè)負(fù)責(zé)人鉆了空子。

二、預(yù)防風(fēng)險(xiǎn)的對(duì)策解析

1.加強(qiáng)業(yè)務(wù)真實(shí)性合理性審查

以基本的法律為主，可以認(rèn)識(shí)到，在借貸關(guān)系中，銀行應(yīng)該嚴(yán)格按照相關(guān)法律法規(guī)的要求中，對(duì)于企業(yè)的各項(xiàng)報(bào)表、相關(guān)材料進(jìn)行核實(shí)，并且應(yīng)該進(jìn)行一些必要的調(diào)查。這樣，對(duì)于具體的票據(jù)的合理性、合同的有效性、報(bào)表的真實(shí)性、報(bào)告的原始性等方面的考察與評(píng)估，有助于提高對(duì)其償付能力的判斷，防止誤判出現(xiàn)，同時(shí)，可以通過這一具體的調(diào)查與了解，理解企業(yè)貸款的用途，通過對(duì)其目的把握與掌控，可以更好的加強(qiáng)企業(yè)貸款的監(jiān)管。另一方面，在貿(mào)易融資業(yè)務(wù)中，需要對(duì)貿(mào)易背景中的合同、發(fā)票、單據(jù)等等進(jìn)行真實(shí)性的確認(rèn)，防止其通過偽造信息來騙取商業(yè)銀行的信任，并將其貸款用作他途；具體來看，應(yīng)該在其融資發(fā)放之后，進(jìn)行嚴(yán)格的執(zhí)行相關(guān)規(guī)定，如受托支付管理、貸款用途檢查，從而達(dá)到預(yù)防關(guān)聯(lián)企業(yè)多戶頭開戶方式，進(jìn)行貸款資金的風(fēng)險(xiǎn)投資，比如將其變相的投注至樓盤、股市等等。

2.確保擔(dān)保措施的可行性

為了保證提保物的安全性，需要對(duì)其加強(qiáng)審查，以確保其可以進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)出現(xiàn)后的擔(dān)保作用。根據(jù)我國的相關(guān)法律法規(guī)明確規(guī)定，不得設(shè)定擔(dān)保財(cái)產(chǎn)，需按照法律嚴(yán)格禁止將其用于擔(dān)保。因此，從商業(yè)銀行的角度來看，為了避免這種法律方面的風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)該關(guān)注擔(dān)保物的變現(xiàn)能力、速度、可行性。如果是很難實(shí)現(xiàn)這些要求與條件的擔(dān)保物，則應(yīng)該要求企業(yè)進(jìn)行更換；另一方面，對(duì)于異地抵押方式，應(yīng)該盡可能的避免其中的問題，因?yàn)閷?duì)其中的各種風(fēng)險(xiǎn)因素評(píng)估存在一定的麻煩，而且在具體的評(píng)估中，市場(chǎng)價(jià)值把握較為困難，地方政府的規(guī)定往往有所不同，還需要嚴(yán)格進(jìn)行各種相關(guān)因素的分析，所以，困難較大，不建議采用異地抵押物擔(dān)保。另外，應(yīng)該加強(qiáng)對(duì)押品的動(dòng)態(tài)監(jiān)管機(jī)制，這也是由于貸款的存續(xù)時(shí)期，實(shí)物價(jià)格與實(shí)際的價(jià)值處在一種市場(chǎng)化的動(dòng)態(tài)變化之中，需要通過不斷的動(dòng)態(tài)監(jiān)管與風(fēng)險(xiǎn)隱患評(píng)估才能更好的進(jìn)行把控。比如，抵押人對(duì)抵押物進(jìn)行了轉(zhuǎn)讓，需根據(jù)法律規(guī)定予以及時(shí)追回，再如抵押人的行為已經(jīng)足以降低其抵押物的價(jià)值時(shí)，應(yīng)該要求其停止損害銀行利益的行為，若已經(jīng)出現(xiàn)損失，則應(yīng)該要求抵押人對(duì)其價(jià)值進(jìn)行恢復(fù)。還有上面所提及的第三方擔(dān)保，在這方面，需要對(duì)其資質(zhì)進(jìn)行評(píng)估，對(duì)其實(shí)力進(jìn)行調(diào)查，尤其是對(duì)各種可能混同的現(xiàn)象進(jìn)行離清，比如，公司資產(chǎn)、資金運(yùn)用方面、個(gè)人財(cái)產(chǎn)方面，都有可能出現(xiàn)混同現(xiàn)象，這在法律方面有嚴(yán)格的區(qū)分，應(yīng)該予以關(guān)注，可以采用無限連帶保證的方面來實(shí)現(xiàn)責(zé)任的歸屬。

3.與監(jiān)管公司合作需謹(jǐn)慎，把握好清收時(shí)機(jī)

對(duì)監(jiān)管公司的選擇需要從實(shí)力、經(jīng)驗(yàn)、資質(zhì)、工作人員的素質(zhì)等方面進(jìn)行整體評(píng)估，并明確違約責(zé)任。還應(yīng)該對(duì)商品的種類等進(jìn)行一些了解，對(duì)其驗(yàn)貨的職責(zé)予以監(jiān)督，還應(yīng)該防止依賴行為的過度，對(duì)其各種非法的行業(yè)與丟失行為等，及時(shí)要求其補(bǔ)充。另一方面，還應(yīng)該對(duì)清收時(shí)機(jī)加以合理的把握。其一，需要靈活化、迅速性。保證訴訟在第一時(shí)間。具體而言，如果貸款逾期出現(xiàn)、催收無望，應(yīng)該從事實(shí)出發(fā)，及時(shí)采取措施，以法律途徑進(jìn)行訴訟。一般而言，若經(jīng)營狀況惡化，或者正在持續(xù)惡化，信譽(yù)漸損或者出現(xiàn)了轉(zhuǎn)移資產(chǎn)的動(dòng)向，都應(yīng)該及時(shí)的對(duì)其進(jìn)行訴訟。自然，從另一個(gè)角度看，需要做好訴訟前的安保措施，保障各種資產(chǎn)的查封與凍結(jié)，防止訴訟成功，結(jié)果卻一無所獲。另外，應(yīng)該合理的選定被告，合理運(yùn)用法律手段。防止遺漏，造成責(zé)任落實(shí)而找不著負(fù)責(zé)人。

4.探索新舉措，維護(hù)商業(yè)銀行權(quán)益

從經(jīng)驗(yàn)可知，在起訴案件中，有關(guān)法人的起訴往往會(huì)受到諸多因素影響，而且時(shí)間較長(zhǎng)，所以，銀行，需要做好對(duì)于抵押物的貶值應(yīng)對(duì)舉措。假如出現(xiàn)了政府干預(yù)、企業(yè)已進(jìn)入破產(chǎn)程序的合理范圍，其清收時(shí)間將會(huì)拖得更久，所以應(yīng)該借助律師事物所，并且在銀行與中小企業(yè)間的合同中，首選仲裁條款等。還應(yīng)該積極創(chuàng)新思維，創(chuàng)新維護(hù)權(quán)益的方法，做出一些針對(duì)性的新舉措，從而達(dá)到對(duì)其合理的規(guī)范化，使其問題科學(xué)解決，并進(jìn)一步促進(jìn)中小企業(yè)的發(fā)展與壯大。

三、結(jié)束語

總而言之，筆者認(rèn)為，針對(duì)商業(yè)銀行在中小企業(yè)信貸方面存在的法律風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)該從其相關(guān)因素進(jìn)行具體分析，通過加強(qiáng)業(yè)務(wù)真實(shí)性的審查、確保擔(dān)保的有效，加強(qiáng)監(jiān)管的同時(shí)，應(yīng)該堅(jiān)持審慎原則，并竭力與監(jiān)管公司進(jìn)行一些合作，還應(yīng)該在清收的時(shí)機(jī)方面，依法進(jìn)行，合理把握，再一個(gè)即是應(yīng)該積極的創(chuàng)新思維，創(chuàng)新維護(hù)權(quán)益的方法，做出一些針對(duì)性的新舉措，從而達(dá)到對(duì)其合理的規(guī)范化，使其問題科學(xué)解決，并進(jìn)一步促進(jìn)中小企業(yè)的發(fā)展與壯大。

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