谷玲

摘要：存留養(yǎng)親作為中國封建社會的一項重要法律制度，其始于北魏，基本定型于唐朝，到封建社會后期日臻完善，直至清末修律才被廢除，在歷史上持續(xù)了一千四百多年，逐漸發(fā)展成為一套相對獨立的法律制度。

關(guān)鍵詞：存留；養(yǎng)親；發(fā)展實施條件

一、存留養(yǎng)親制度的發(fā)展歷程

（一）北魏至唐朝：存留養(yǎng)親制度的形成與發(fā)展

據(jù)記載，存留養(yǎng)親事例最早出現(xiàn)在晉朝。而存留養(yǎng)親制度作為一項法律制度最早被確立是在北魏，《魏書

刑罰志》中記載：“諸犯死罪，若祖父母、父母七十以上，無成人子孫，旁無期親者，具狀上請。流者鞭笞，留養(yǎng)其親，終則從流，不在原赦之例。”該制度的確立表明“孝”這一日常道德行為準則通過政治手段過渡為法律義務(wù)。

存留養(yǎng)親制度發(fā)展到唐朝，已經(jīng)完善并定型。《唐律疏議名例律》規(guī)定：“諸犯死罪非十惡，而祖父母、父母老疾應(yīng)侍，家無期親成丁者，上請。諸犯流罪者，權(quán)留養(yǎng)親，謂非會赦猶流者。不在赦例，仍準同季流人未上道，限會赦者，從赦原。課調(diào)依舊。若家有進丁及親終期年者，則從流。計程會赦者，依常例。即至配所應(yīng)侍，合居作者，亦聽親終期年，然后居作?！迸c北魏律相比，唐律用“老疾應(yīng)侍”替代了“年七十”，對死罪的留養(yǎng)以“非十惡”為限。

（二）宋至明清：存留養(yǎng)親制度的完善期

《宋刑統(tǒng)》基本沿襲唐朝的相關(guān)規(guī)定?！对贰ば谭ㄖ尽份d元代有“犯死罪，有親年七十以上，無兼丁侍養(yǎng)者，許陳情奏裁”的條令。

《大明律·名例》規(guī)定“凡犯死罪非常赦所不原者，而祖父母、父母老疾應(yīng)侍，家無以次成丁者，開具所犯罪名奏聞，取自上裁，若犯徒流者，止杖一百，余罪收贖，存留養(yǎng)親?！?/p>

清律規(guī)定：“凡犯死罪非常赦所不原者，而祖父母（高曾同）、父母老（七十以上）、疾（篤廢）應(yīng)侍（或老或疾），家無以次成?。ㄊ陨希┱?，開具所犯罪名奏聞，取自上裁。若犯徒、流（而祖父母、父母老疾無人侍養(yǎng)）者，止杖一百，余罪收贖，存留養(yǎng)親。”清初，由于存留養(yǎng)親制度條件的苛刻，犯罪存留養(yǎng)親很少見諸實踐。然而隨著封建統(tǒng)治的日益鞏固，逐漸放寬了對留養(yǎng)的限制，并在處理個案的基礎(chǔ)上形成了一系列的例文與成案。

（三）清末修律：存留養(yǎng)親制度消亡

由于封建社會中央集權(quán)日漸加強，自明清時期起，存留養(yǎng)親制度在適用上更加趨于嚴格，存留養(yǎng)親制度更多的只是起到一個對孝道的宣示性作用。在清末修律過程中，當時擔(dān)任變法修律大臣的沈家本提出，存留養(yǎng)親制度的存在違背公平精神，以養(yǎng)親之名，存養(yǎng)奸之實，極力主張取消存留養(yǎng)親制度，存留養(yǎng)親制度也終于在清王朝滅亡前被取消，結(jié)束了他一千四百多年的發(fā)展歷程。

二、存留養(yǎng)親的實施條件

（一）唐朝時期的成立條件

首先，罪名條件方面，包括流罪和死罪。死罪則要滿足是“十惡”以外的罪行。所謂“十惡”，即謀反、謀大逆、謀叛、惡逆、不道、大不敬、不孝、不睦、不義、內(nèi)亂。因為這十種罪行被統(tǒng)治階級認為嚴重危害封建社會統(tǒng)治秩序，歷代封建王朝都對“十惡”的罪行進行嚴厲打擊，有“十惡不赦”為證。

其次，實質(zhì)條件方面，要求父母、祖父母“老疾應(yīng)侍、家無期親成丁”，所謂“老疾應(yīng)侍”即被奉養(yǎng)人因為年老或者由于疾病、殘疾等身體原因生活不能自理，需要有人在身邊進行特別照顧；“家無成丁”即犯人家中沒有其他成年男性后輩。

最后，程序方面，對于被判處死罪的犯人適用存留養(yǎng)親時，具體列明符合存留養(yǎng)親的各項條件，由上級審核裁決。對危害統(tǒng)治階級秩序較大的死罪，由最高統(tǒng)治者親裁，嚴加控制；而對于流罪，則由有司或刑部決定。該程序條件一直保持到存留養(yǎng)親制度消滅。

（二）明朝的成立條件

明律中對存留養(yǎng)親適用的規(guī)定，區(qū)分死罪和徒、流罪。犯死罪，律文明確規(guī)定“非常赦不原”才得以適用；而觸犯徒罪、流罪，雖然律文未做明文規(guī)定，但是明律《纂注》稱：“若犯徒、流非常赦所不原者，皆決杖收贖，存留侍親?！?/p>

“死罪非常赦所不原”與唐朝“死罪非十惡”相比，首先從罪名上進一步加以嚴格的限制，明朝中“常赦不原”的死罪覆蓋范圍非常廣泛：凡犯十惡，殺人，盜系官財物及強盜，盜竊，放火，發(fā)冢，受枉法、不枉法贓，詐偽，犯奸，略人，略賣和誘人口，若奸黨及讒言左使殺人，故出入人罪，若知情放縱，聽行藏匿，引送，說事過錢之類一應(yīng)實犯，雖會赦并不原宥。由于如此廣泛的規(guī)定，在明朝適用存留養(yǎng)親的死刑案件非常少，但是對于徒、流刑相比以前大為放寬，改“家無期親成丁”為“家無以次成丁”，縮小了侍養(yǎng)范圍，從而放寬了留養(yǎng)條件。但同時對成丁又加以限制，唐朝成丁為二十一歲以上，明朝為十六歲以上；留養(yǎng)的手續(xù)也變得極為簡便：若犯徒、流者，止杖一百，余罪收贖。與唐朝有大差別的是增加了杖刑，杖刑亦可存留養(yǎng)親，若犯徒流者，止杖一百，余罪收贖，存留養(yǎng)親。

（三）清朝的成立條件

清朝適用存留養(yǎng)親制度時的各項條件要求更詳細，適用的犯人必須是能夠盡孝道之人。這是存留養(yǎng)親制度本身的出發(fā)點和落腳點，若犯人本身就是不孝之人，則根本沒有適用該制度的意義。

清朝對存留養(yǎng)親制度的最大貢獻是道光年間，將孀婦獨子納入其適用范圍。即在孀婦守寡期間，暫且不論犯人之母是否因年老或者疾病、殘疾等需要特殊照顧，只要其守節(jié)超過二十年，犯人就可以適用存留養(yǎng)親制度。由此可見此規(guī)定旨在嘉獎孀婦守貞撫孤之志，如若其母中途改嫁，則不能援引此規(guī)定適用留養(yǎng)制度。此外，該規(guī)定也有相應(yīng)的限制條件，若被害人在家中是獨子，或者其父母無人侍養(yǎng)，則同樣不準留養(yǎng)。這種限制在某種程度上體現(xiàn)了公平的思想。

當下存留養(yǎng)親雖然已經(jīng)失去存在的合理性，但它的價值在于體現(xiàn)出的人性化特點。如何在維護法律權(quán)威的同時，而使我們的司法實踐能夠從“以人為本”出發(fā)，重視人性，使我們的法律更多的充滿對人性的關(guān)懷，并最終達到教育感化罪犯的目的，這是今天我們的法律部門所應(yīng)深思的問題。