作者簡介：徐萌（1990-），女，四川大學(xué)法學(xué)院2013級法律碩士，研究方向：刑事訴訟法。

摘要：我國《婚姻法》和《婦女權(quán)益保護(hù)法》都有宣示性條款規(guī)定禁止家庭暴力。但此種規(guī)定在防治家庭暴力的具體實(shí)踐中遠(yuǎn)不及家庭暴力應(yīng)具有的立法關(guān)注。2014年11月25日，我國首部針對家庭暴力的專門立法草案出臺，意味著我國將家庭暴力正式納入公權(quán)力的懲治范圍內(nèi)。其中有關(guān)家庭暴力中“暴力”的界定還屬于概括性的內(nèi)容，需繼續(xù)明確其界定范圍。

關(guān)鍵詞：反家庭暴力法；草案；暴力界定

我國《反家庭暴力法（草案）》的出臺，預(yù)示著家庭暴力行為在我國將以專門立法的形式納入公權(quán)力的管轄范圍。目前，已有120多個國家制定并頒布了反家庭暴力等相關(guān)法律法規(guī)，其中80個國家已就此問題單獨(dú)立法或以“反家庭暴力法”為法規(guī)命名。其中，美國等國家在上世紀(jì)90年代便采取一系列的立法措施來預(yù)防家庭暴力的發(fā)生。①各國對家庭暴力在法上面的強(qiáng)烈關(guān)注，主要起因于這種特殊的“家庭內(nèi)部行為”發(fā)生極其頻繁和廣泛，單靠倫理道德的約束或是社會長久在此問題上所建立的默契不足以使該問題得到有效解決，有時甚至?xí)L家庭暴力行為的彌漫，并最終影響整個社會的和諧與穩(wěn)定。我國在2001年修訂后的《婚姻法》中首次提出家庭暴力這一概念。同年，最高人民法院頒布的《婚姻法解釋（一）》將“家庭暴力”解釋為“行為人以毆打、捆綁、殘害、強(qiáng)行限制人身自由或者其他手段，給其家庭成員的身體、精神等方面造成一定傷害后果的行為”。而此次的《反家庭暴力法（草案）》中，“家庭暴力”被界定為“家庭成員之間實(shí)施的身體、精神等方面的侵害”。后者將精神方面的侵害單獨(dú)列出，有別于以往法律所承認(rèn)的由于身體損害導(dǎo)致精神創(chuàng)傷或類似于以身體損害為主的暴力行為。

其他國家對家庭暴力這一概念的界定可以說是大同小異。在法案中極大多數(shù)國家都采用寬泛、模糊的描述方式，而在早期制定反家庭暴力等方面立法的國家中，已經(jīng)形成對”家庭暴力”的一致認(rèn)識。雖然家庭暴力法在隨著時間不斷地更新，但從目前部分國家對此項(xiàng)涉及家庭暴力立法較重要內(nèi)容的解釋，也可被我國立法所借鑒。②如加拿大以“由施暴者使用暴力、脅迫、懈怠或疏忽等方式對其他人的行為，該行為對于被侵犯人在生理的心理上的完整性和她的權(quán)利、自由以及情感都有損害”來界定家庭暴力。可以看出，其中施暴者對被施暴者的行為不僅局限于“暴力”、“脅迫”等通常意義上用來描述家庭暴力的積極作為，也包涵了“懈怠”、“疏忽”等在實(shí)際操作中更難以認(rèn)定的消極行為。其國內(nèi)學(xué)者列舉出其具體形式，包括身體上的打擊與強(qiáng)制、情感上的折磨、心理上的恐嚇、婚內(nèi)強(qiáng)奸、經(jīng)濟(jì)上的遏制等，將精神暴力、性暴力和經(jīng)濟(jì)暴力全部納入家庭暴力的范圍，并以實(shí)際家庭暴力可能發(fā)生的多種形式豐富家庭暴力這一概念。③而英國在《1996年家庭法法案》中將家庭暴力定義為：“任何暴力或虐待行為”，言下之意其實(shí)際行為對象包括對方身體、性、心理、情感或經(jīng)濟(jì)等各方面。再觀美國，作為家庭暴力立法與實(shí)踐方面較為先進(jìn)與全面的國家，其界定的“家庭暴力”涵蓋身體、精神和經(jīng)濟(jì)暴力，形式也包括任何傷害、攻擊、或保護(hù)令的違反等。從以上其他國家對家庭暴力的含義的闡釋，我們可以看出家庭暴力并非僅僅指一種表面的、外向的暴力形式。而是施暴者對被施暴者的一種控制，具體的暴力表現(xiàn)形式可作為達(dá)到這一目的的手段或方式。去描述暴力行為時，筆者認(rèn)為可以從行為著手，看此行為是否幫助施暴者達(dá)成在親密關(guān)系中欲獲得的某種控制，而與此同時，這種達(dá)成是否以傷害被施暴者為代價，反過來界定暴力的范圍。而針對不作為，忽視等單一不明顯暴力行為，不宜納入此范圍內(nèi)。

家庭暴力中暴力定義的延展很有可能導(dǎo)致“過度定罪”，這在一些在此內(nèi)容上法制相對健全的國家更加顯而易見，過度地將某些行為或某些符合法律定義，但表現(xiàn)單一的行為納入暴力范疇，導(dǎo)致部分可不列為犯罪的行為入罪，或者部分列入犯罪的行為受到過于嚴(yán)厲的懲罰。如美國，有學(xué)者將家庭暴力定義為：“由共同生活的人所為的，對家庭其他成員導(dǎo)致嚴(yán)重傷害的任何行為或懈怠”。此類定義對家庭暴力采用延展性說明，并對美國的此類立法活動產(chǎn)生極大影響，這主要跟其社會女權(quán)主義發(fā)展及對家庭暴力行為的觀點(diǎn)轉(zhuǎn)變有極大關(guān)系。反觀我國，雖然在早期已經(jīng)制定此方面的法律法規(guī)，但一直未有一部詳盡、專一的法律來對家庭暴力行為進(jìn)行有效約束。家庭暴力現(xiàn)象可以說是各個國家及社會都面臨的廣泛的，不可避免的問題。而每個國家關(guān)于這一同等現(xiàn)象卻給予不一樣的反應(yīng)。究其根本，一個社會對一種行為的容忍程度是隨著社會發(fā)展及民眾思想變化而改變的。普遍來說，現(xiàn)在經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)地區(qū)或國家，對家暴這一行為都在不斷降低容忍度，這也是有些國家的過度反應(yīng)會導(dǎo)致看似“矯枉過正”的原因。我國在反家庭暴力方面剛剛進(jìn)入立法起步階段，此次的草案出臺可以說是對社會呼吁的回應(yīng)。在國家采取此種形式關(guān)注家庭暴力之前，實(shí)際上已經(jīng)積累了部分實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)供立法工作者進(jìn)行參考。據(jù)此，反家庭暴力法中的一項(xiàng)重要內(nèi)容，即家庭暴力的界定則有了提取“行為方式”的土壤，我國可以在借鑒國外此類先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)的同時，從國內(nèi)實(shí)際情況出發(fā)，研究國內(nèi)長期以來此類問題發(fā)生的具體情況，對家庭暴力的范圍采取一種謹(jǐn)慎但具前瞻性的界定方式。④

再看此次《反家庭暴力法（草案）》將“家庭暴力”定義為“身體、精神等方面的侵害”，光從字面意思來看，可視作將身體侵害與精神侵害分開表述。這就意味著，我國也可參照其他國家立法，將精神虐待或冷暴力看作是家庭暴力的一種表現(xiàn)形式。但由于家庭暴力行為本身就是一系列的施暴者施加在被施暴者身上的控制性、傷害性行為，本身表現(xiàn)形式并非單一的，可以說很多個例下都不存在單一的表現(xiàn)形式。此時，我們就應(yīng)該想到，如果是精神方面的侵害為單一表現(xiàn)形式時，怎么界定家庭暴力，可以使被施暴者得到公權(quán)力的保護(hù)。在我國學(xué)者所做部分實(shí)證調(diào)查中顯示，家庭暴力中精神暴力占比極高，可達(dá)整個暴力行為的40%左右。由此，我們可以試著明確精神暴力在家庭暴力中所受約束的必要程度，并且將精神暴力的保護(hù)單獨(dú)于身體暴力來進(jìn)行界定。而不是如實(shí)踐中將精神暴力此種表現(xiàn)形式附屬于身體暴力，或者完全忽略此種暴力形式。但由于作為單一行為時，精神暴力很難與一般家庭內(nèi)部糾紛行為分開，法律應(yīng)避開此部分對家庭暴力行為進(jìn)行討論。從此次草案的出臺，可以看出，在對家庭暴力的界定上還是采取寬泛及概括的表述方式，缺乏一定的明確性。

就以上問題，筆者認(rèn)為，在界定家庭暴力的范圍時，首先應(yīng)考慮我國目前家庭暴力行為中最為頻繁與嚴(yán)峻的行為方式，并對此種方式有意進(jìn)行較大程度的立法關(guān)注。比如，性暴力在很多國家的反家庭暴力立法中都有提及，但在我國，此種暴力表現(xiàn)形式卻不如有些國家明顯或嚴(yán)重，這主要與各國的社會文化背景有相當(dāng)大的關(guān)系。那么，此種家庭暴力形式可以混同其他行為，或納入其他暴力形式中。其次，應(yīng)借鑒其他國家在此類立法上的先進(jìn)成果，家暴作為一個全球性的問題，它的發(fā)生有一定的共性，其他先于我國立法并積累大量司法經(jīng)驗(yàn)的國家可作為我國在此類問題上的參照。特別是除開身體暴力以外的暴力形式怎樣明確界定關(guān)系著對家庭暴力本質(zhì)的闡釋，以及家庭暴力的延展是否能覆蓋整個需要法律介入的范圍。（作者單位：四川大學(xué)法學(xué)院）

注解：

①李明舜：《反家庭暴力法應(yīng)合理界定家庭暴力的概念》，《中華女子學(xué)院學(xué)報(bào)》2014年第1期。

②夏吟蘭：《家庭暴力概念中的主體范圍分析》，《婦女研究論叢》，2014年第5期。

③Jennifer Youngs.Domestic violence and the criminal law：Reconceptualising reform.The journal of criminal law，2015，Vol.79（1）55–70.

④崔軼：《七省市家庭暴力現(xiàn)狀調(diào)查及影響因素報(bào)告》，《中國臨床心理學(xué)雜志》2012年第3期。