紀群

摘要：在刑事辯護中，辯護律師要學(xué)會正確處理與犯罪嫌疑人、被告人的關(guān)系，掌握和運用刑事實體法及其相關(guān)理論，與犯罪嫌疑人、被告人及其親屬進行溝通、交往，熟練掌握與被告人的交流技巧，與辦案機關(guān)、辦案人員進行有效的溝通，認真查閱、分析案卷材料，做好相關(guān)閱卷筆錄，依法并有效調(diào)查收集證據(jù)。這樣才能制定出一套最合適辯護策略，最大限度維護當(dāng)事人的利益。

關(guān)鍵詞：刑事辯護策略；辯護種類；辯護能力和技巧

一、制定正確辯護策略的重要性

在刑事案件中，律師決定以什么樣的切入點進行案件分析，以及確定什么樣的方向來替當(dāng)事人辯護，直接決定著當(dāng)事人的判決結(jié)果。此外依法調(diào)查收集證據(jù)的能力，正確查閱、分析案卷材料的能力，在庭審中向被告正確發(fā)問的能力，有效質(zhì)證的能力，充分舉證的能力和有效地展開與控方辯論的能力，是作為律師所必須具備的職業(yè)技能。雖然律師的基本素質(zhì)很重要，但如果缺乏靈活掌握、運用相關(guān)知識的能力，不能正確制定有效地辯護策略，就會在法庭上逐漸失去主動權(quán)，失去戰(zhàn)略上的優(yōu)勢，最終造成與預(yù)期相違背的結(jié)果。

二、辯護策略的具體種類

（一）事實辯護和法律辯護

從辯護所采用的突破點性質(zhì)區(qū)分，可以將辯護策略分為事實辯護和法律辯護。我們通常將事實辯護稱之為證據(jù)辯護，證據(jù)辯護的意思是所收集的證據(jù)能否證明犯罪嫌疑人、被告人有犯罪事實或未實施犯罪行為。由于目前辯護律師收集證據(jù)十分困難，在運用事實辯護的多數(shù)情況下是專注控方在其提出的事實當(dāng)中尋找漏洞。那么，證據(jù)的客觀性、合法性、排他性和關(guān)聯(lián)性就是律師關(guān)注的重點。只有確實充分的證據(jù)才能作為定罪的依據(jù)。

（二）實體性辯護和程序性辯護

這是以辯護的內(nèi)容是針對實體性的內(nèi)容還是程序性的內(nèi)容來區(qū)分的，運用實體性辯護策略，要求辯護人以對實體法的理解為依據(jù)，或者是以推翻指控的事實為目的而進行的希望獲得被告人無罪或者罪輕的辯護。之前存在的比較突出的問題包括：證人包括被害人、鑒定人等出庭作證的比例非常低，控方對言詞證據(jù)在舉證時幾乎都是庭審前偵查或檢察人員形成的書面證言材料，致使法律賦予被告人及其辯護人的質(zhì)證權(quán)很難得到充分、有效地行使，這明顯不利于被告人；有些法官對于偵查、審查起訴階段侵犯犯罪嫌疑人、被告人合法權(quán)益的現(xiàn)象視而不見，認為程序錯誤不影響實體上的定罪和量刑，有的甚至采信由刑訊逼供所得的結(jié)果，等等諸如此類的非法程序問題。在今后的辯護中，運用程序錯誤打敗對方將會成為常態(tài)。

（三）有罪辯護和無罪辯護

被告人及其辯護人可以根據(jù)具體案情決定采用有罪辯護還是無罪辯護。確定無罪辯護還是有罪辯護標(biāo)準(zhǔn)是只要實體上存在不構(gòu)成犯罪的因素，不符合犯罪構(gòu)成條件的案件，就應(yīng)當(dāng)進行無罪辯護；只要可能做無罪辯護的案件，堅決不做罪輕辯護。例如，在辯護詞或者法庭辯論中，要總結(jié)性地說明諸如“被告人具有以上兩個法定從寬處罰情節(jié)和三個酌定從寬處罰情節(jié)，顯然應(yīng)當(dāng)依法如何從寬處罰、如何判決處理”等意見，以極大地提示合議庭。

三、制定正確的辯護策略

確定辯護策略是一項高智商的活動，是律師綜合素質(zhì)的體現(xiàn)，那么歸納起來，制定辯護策略可以從以下幾個方面入手：

（一）對犯罪嫌疑人、被告人的意見做區(qū)別對待

辯護律師在辦案中具有獨立性，這是說律師在處理案件時要根據(jù)事實和法律進行辯護，而不是由犯罪嫌疑人和被告人的意愿所決定。這一觀點強調(diào)了辯護律師的獨立性卻忽視了辯護律師與犯罪嫌疑人、被告人相互關(guān)系的特殊性以及由此對刑辯律師獨立性產(chǎn)生的影響，這種觀點實際上是不全面的。其實，這是一個非常簡單的問題。無論國家設(shè)置刑事辯護制度的目的是什么，無論法律賦予刑辯律師的職責(zé)是什么，僅以刑辯律師介入刑事訴訟絕大多數(shù)都是由犯罪嫌疑人、被告人聘請委托，只有少數(shù)才受法院指派還要得到犯罪嫌疑人、被告人認可的事實來看，刑辯律師之于犯罪嫌疑人、被告人的獨立性，事實上是相對的。固然，刑辯律師可以根據(jù)自己對案件事實的了解和對法律規(guī)定的理解為犯罪嫌疑人、被告人進行辯護，但他應(yīng)當(dāng)獲得犯罪嫌疑人、被告人的同意，至少應(yīng)當(dāng)獲得他們的認可，而不能無視他們的意愿，違背他們的意志，更不得有損于他們的利益。

當(dāng)然，這里強調(diào)刑辯律師不能違背犯罪嫌疑人、被告人的意志，不得損害犯罪嫌疑人、被告人的利益，并不意味著刑辯律師就要受制于、聽命于他們。如果犯罪嫌疑人、被告人要求刑辯律師為他們做違背事實、違反法律、違背良知的辯護或其他違法行為，刑辯律師又不能說服他們改變時，則完全可以拒絕他們的要求，直至辭去委托或指派，退出訴訟。

（二）運用刑事實體法及其相關(guān)理論做為突破點

在進行實體法方面的案件處理活動時，有些刑法條文和相關(guān)的司法解釋已經(jīng)做了明確規(guī)定，特別是關(guān)于量刑情節(jié)的問題，刑辯律師只要熟練掌握這些規(guī)定即可；而有些刑法條文和有關(guān)的司法解釋雖然也做出了一定規(guī)定，但不一定很明確，這就需要刑辯律師充分發(fā)揮自己的主觀能動性，將刑事實體法的規(guī)定與有關(guān)的刑法理論相結(jié)合，對有關(guān)的案件事實及其法律適用作出判斷，特別是關(guān)于定罪中一罪與數(shù)罪、完成形態(tài)罪與未完成形態(tài)罪、共同犯罪與單位犯罪的界限的問題。因此，要想成為一名合格的辯護律師，首先就應(yīng)當(dāng)熟練掌握和運用刑事實體法，特別要熟稔常見多發(fā)罪的罪與非罪、此罪與彼罪的界限。

（三）說服犯罪嫌疑人、被告人采納正確策略

無論是從獲得接納或認可的角度，還是從了解對方需求、掌握案情信息的需要出發(fā)，辯護律師在與犯罪嫌疑人、被告人及其親屬的交往中，首先要提高并培養(yǎng)自己耐心傾聽的能力。要教被告人說話是教給被告人說話的方法和技巧。一般來說，辯護律師和被告人可以完全一致進行辯護，但是，有些案件由于各種復(fù)雜原因而并不明朗，如果完全做無罪辯護，又擔(dān)心被定罪后得不到從寬處理；如果做有罪辯護，又于心不甘且擔(dān)心法院判決無罪。

現(xiàn)階段，我國的法律和相關(guān)制度還不完善，維護當(dāng)事人的合法權(quán)益，除了要完善法律法規(guī)之外，提高律師的職業(yè)素養(yǎng)和辯護能力也尤為重要，這些都需要我們在今后的學(xué)習(xí)中著重訓(xùn)練，不能懈怠。

【參考文獻】

[1]張明楷.刑法學(xué)（第四版）[M].北京：法律出版社，2011.

[2]張明楷.刑法學(xué)教程（第三版）[M].北京：北京大學(xué)出版社，2011.

[3]馬克昌主編.刑法[M].北京：高等教育出版社，2007.

[4]賈宇.刑事辯護策略的解讀與運用.西北政法大學(xué)校報，2013.

[5]張小虎.刑事辯護策略分析.中國刑事雜志，2013（02）.