范旭君

（長春理工大學(xué)法學(xué)院，長春130022）

軟件不正當(dāng)競爭行為及其法律規(guī)制

范旭君

（長春理工大學(xué)法學(xué)院，長春130022）

闡述我國軟件不正當(dāng)競爭行為法律規(guī)制中存在的問題，提出完善我國軟件不正當(dāng)競爭行為及其法律規(guī)制的建議。

軟件；競爭；法律規(guī)制

隨著經(jīng)濟(jì)的迅猛發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)時(shí)代已經(jīng)將我們帶入一個以信息傳播為載體的新型市場。一些經(jīng)營者為了獲得價(jià)值的最大化，不惜利用各種軟件進(jìn)行不正當(dāng)競爭，特別是那些拿軟件沖突為借口來進(jìn)行不正當(dāng)競爭的行為，不僅破壞了正常的市場經(jīng)濟(jì)秩序，還侵害了其他競爭者的權(quán)益，長此以往，將會嚴(yán)重影響經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和社會的穩(wěn)定。

利用軟件在網(wǎng)絡(luò)上進(jìn)行不正當(dāng)競爭，最普遍的做法就是利用軟件沖突，軟件沖突是指兩個或多個軟件在同時(shí)運(yùn)行中產(chǎn)生的不兼容情況，最終會導(dǎo)致一個或多個軟件不能正常運(yùn)行。這種軟件沖突產(chǎn)生的原因有多種多樣，有的是因?yàn)橛?jì)算機(jī)程序設(shè)置沖突，有的是因?yàn)楦偁幷邽榱酥\取高額利潤，利用軟件在競爭對手設(shè)備上設(shè)置障礙。通常情況下，無意沖突和惡意沖突是很難界定的，這就使一些經(jīng)營者以此為借口，對競爭者的軟件進(jìn)行強(qiáng)制安裝與卸載，最終達(dá)到利用軟件進(jìn)行不正當(dāng)競爭的目的。

1 我國軟件不正當(dāng)競爭行為法律規(guī)制中存在的問題

由于我國軟件不正當(dāng)競爭行為法律規(guī)范的不健全，致使網(wǎng)絡(luò)上不正當(dāng)競爭行為猖獗。對如何完善《反不正當(dāng)競爭法》、如何充分利用法律對軟件不正當(dāng)競爭行為進(jìn)行規(guī)制提出了巨大的挑戰(zhàn)。

1.1 缺乏專門的規(guī)制利用軟件進(jìn)行不正當(dāng)競爭的立法

針對網(wǎng)絡(luò)具有虛擬性、低成本和高收益的特點(diǎn)，各種新型軟件在互聯(lián)網(wǎng)上進(jìn)行不正當(dāng)競爭的行為愈演愈烈。由于各種軟件不正當(dāng)競爭行為的多樣性與復(fù)雜性，僅用《反不正當(dāng)競爭法》，不可能對所有軟件不正當(dāng)競爭行為作出規(guī)制。我國目前還沒有對軟件規(guī)制立法，使得網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的各種違法行為不能得到有效的規(guī)制。1.2不正當(dāng)競爭執(zhí)法主體分散化

在2010年的360軟件與騰訊軟件事件中，介入事件中的執(zhí)法機(jī)構(gòu)是工信部和公安部，而并非是工商行政管理部門。雙方在網(wǎng)絡(luò)上發(fā)生激戰(zhàn)，工信部與公安部介入此事件中并發(fā)布強(qiáng)制行政命令，要求雙方當(dāng)事人不得實(shí)施強(qiáng)制用戶的任何行為，工信部發(fā)文對360軟件與騰訊軟件進(jìn)行嚴(yán)厲通報(bào)批評，責(zé)令兩家軟件公司向公眾公開致歉。在此次軟件大戰(zhàn)中，我國工商行政管理部門沒有及時(shí)運(yùn)用其職能制止其事態(tài)的發(fā)展，凸顯出我國不正當(dāng)競爭執(zhí)法機(jī)構(gòu)分散化、多元化的特征，各類執(zhí)法機(jī)構(gòu)之間的權(quán)責(zé)不明確。因此，有必要明確執(zhí)法的主體，進(jìn)而構(gòu)建統(tǒng)一的反不正當(dāng)執(zhí)法主體。

1.3 電子證據(jù)采集困難

從電子形式證據(jù)的特殊性中可以看出，電子證據(jù)的采集與保存具有很大難度。首先，電子證據(jù)依賴于計(jì)算機(jī)技術(shù)與存儲技術(shù)。其次，電子證據(jù)的儲存在電腦或者一些設(shè)備中，也有些特定情況下會被運(yùn)用一些技術(shù)手段隱藏某些證據(jù)。而且電子證據(jù)容易被篡改，獲得電子證據(jù)的一方當(dāng)事人需要證明該證據(jù)的合法性。

1.4 網(wǎng)絡(luò)案件管轄權(quán)不明確

首先，網(wǎng)絡(luò)地址與地理位置沒有關(guān)聯(lián)。網(wǎng)上發(fā)生的競爭行為，網(wǎng)上地址的真實(shí)性很難確定。以地域?yàn)楣茌牂?quán)的基礎(chǔ)理論對網(wǎng)上產(chǎn)生的糾紛難以適用。其次，網(wǎng)絡(luò)的開放性使傳統(tǒng)的以當(dāng)事人國籍為基礎(chǔ)的管轄權(quán)理論在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中失去意義。由此可見，由于網(wǎng)絡(luò)本身的特性，使得地域與國籍在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下變得含糊不清，最終導(dǎo)致傳統(tǒng)的以地域和當(dāng)事人國籍為管轄權(quán)基礎(chǔ)的原則在電子商務(wù)案件中適用困難或無法適用。

2 完善我國軟件不正當(dāng)競爭行為及其法律規(guī)制制度的建議

2.1 制定網(wǎng)絡(luò)法

我國沒有針對軟件使用的規(guī)定，僅有一部《關(guān)于維護(hù)互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》的法律，但這個法律存在著局限性，僅對互聯(lián)網(wǎng)安全如何得到維護(hù)作出了規(guī)定，沒有規(guī)制軟件使用的權(quán)限。因此，有必要建立一部網(wǎng)絡(luò)法，將網(wǎng)絡(luò)活動的基本內(nèi)容、網(wǎng)絡(luò)活動的基本原則、網(wǎng)絡(luò)主體的權(quán)利與義務(wù)、軟件在網(wǎng)絡(luò)中的使用規(guī)則、對網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下執(zhí)法職能的確定以及違法相關(guān)規(guī)定的處罰原則等納入法律法規(guī)的范疇，便于執(zhí)法機(jī)構(gòu)統(tǒng)籌管理。

2.2 構(gòu)建反不正當(dāng)競爭法的執(zhí)法主體

鑒于我國反不正當(dāng)競爭法執(zhí)法主體的多元化，應(yīng)構(gòu)建統(tǒng)一的反不正當(dāng)競爭法執(zhí)法主體，明確工商管理機(jī)關(guān)的主體地位。工商行政管理機(jī)關(guān)作為維護(hù)市場經(jīng)濟(jì)微觀秩序的主要機(jī)關(guān)，行使監(jiān)查權(quán)、詢問權(quán)、調(diào)查權(quán)、處罰權(quán)，等等。為了保證工商行政管理機(jī)關(guān)能夠更好地進(jìn)行反不正當(dāng)競爭執(zhí)法，還需要建立行業(yè)監(jiān)管部門與工商行政管理機(jī)關(guān)之間的溝通協(xié)調(diào)機(jī)制。

2.3 建立健全網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的證據(jù)采納制度

由于網(wǎng)絡(luò)環(huán)境的復(fù)雜多變，存儲難且極易被篡改，造成了網(wǎng)絡(luò)取證困難。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)者為用戶網(wǎng)上信息提供技術(shù)支持，因此，通過軟件可以將用戶信息留存并記錄，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)者的計(jì)算機(jī)軟件就如同“黑匣子”，是非?？煽康淖C據(jù)來源。還應(yīng)確立電子證據(jù)的證明力，利用軟件進(jìn)行電子簽名，并建立配套的認(rèn)證機(jī)制，使法律具有開放性、前瞻性的同時(shí)，不失現(xiàn)實(shí)性，對公共秘鑰技術(shù)也要做相關(guān)規(guī)定。

2.4 明確網(wǎng)絡(luò)案件的管轄權(quán)

借鑒國內(nèi)網(wǎng)相關(guān)成熟做法，應(yīng)該以IP地址為管轄依據(jù)，對我國利用軟件進(jìn)行不正當(dāng)競爭行為的管轄作出相應(yīng)規(guī)定。網(wǎng)絡(luò)具有開放性的特點(diǎn)，國家間的合作與交流是不可或缺的，如果在管轄權(quán)界定方面存在分歧，限制本國經(jīng)營者與國外經(jīng)營者的貿(mào)易往來，這無疑制約了經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。要解決這個問題，需要各國協(xié)商簽訂相關(guān)的國際條約，規(guī)制跨越國境的利用軟件進(jìn)行不正當(dāng)競爭行為案件的訴訟管轄。

綜上所述，網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)時(shí)代見證了社會發(fā)展與進(jìn)步，促使經(jīng)營者為了謀取利益不惜付出一切代價(jià)，利用軟件進(jìn)行反不正當(dāng)競爭行為，我國應(yīng)加快對《反不正當(dāng)競爭法》的修訂進(jìn)程，更有助于維護(hù)網(wǎng)絡(luò)市場競爭的正常秩序與社會的穩(wěn)定。

［1］溫婧.論我國網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中不正當(dāng)競爭行為的法律規(guī)制［D］.貴州:貴州大學(xué)，2009.

［2］趙燕.網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)下的不正當(dāng)競爭行為新探［D］.北京:中國政法大學(xué)，2007.

［3］金蓮花.論網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中不正當(dāng)競爭行為的法律規(guī)制［D］.延吉:延邊大學(xué)，2012.

［4］安萌.網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下不正當(dāng)競爭行為法律規(guī)制研究［D］.保定:河北大學(xué)，2013.

［5］王璐.網(wǎng)絡(luò)不正當(dāng)競爭行為法律規(guī)制研究［D］.重慶:西南政法大學(xué)，2010.

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1674-8646（2015）11-0144-02

2015-09-19