探析法律方法與法學(xué)中國化

雷曉曉熊曉虹葉麗

龍泉市人民檢察院，浙江龍泉323700

摘要：法律方法的應(yīng)用表現(xiàn)為法律的修改、法律的執(zhí)行、法律的衡量及法律的適用等，法學(xué)方法是對法律及其方法應(yīng)用的研究，表現(xiàn)為詮釋、批判、及分析等。法律方法注重的是理性與知識的運用，作為技術(shù)活動，它是對程序模式的講究，比較重視邏輯。而法學(xué)注重的是意志與價值的實現(xiàn)，屬于人文運動。法學(xué)中國化于2005年被提出，并迅速成為研究的熱點。

關(guān)鍵詞：法律方法；法學(xué)中國化；分析

中圖分類號：D920.4

作者簡介：葉麗(1987-)，女，浙江龍泉人，本科，龍泉市人民檢察院；雷曉曉(1992-)，女，浙江龍泉人，本科，龍泉市人民檢察院；熊曉虹(1989-)，女，安徽阜陽人，研究生，龍泉市人民檢察院。

自改革開放之后，對于西方法學(xué)及法律的引進，一直處于反思狀態(tài)。改革的不斷深入，對于尚未得到解決與反思的法學(xué)與法律與當(dāng)前我國實際問題已嚴(yán)重不相符。于西方行之有效的法律搬到中國實行，其作用可能無法得到有效的發(fā)揮。法學(xué)中國化于宏觀上討論，可能人們還尚未認(rèn)清反思的必要性。我國法制建設(shè)還尚處于起步階段，對于西方法學(xué)的研究只是一個過渡過程，并不是說只研究西方法學(xué)，多數(shù)研究法學(xué)的學(xué)者已認(rèn)識到這一問題的嚴(yán)重性，逐漸將研究重點傾向中國法學(xué)，對于引進西方法學(xué)理論目的就是為了解決我國的法學(xué)問題。對于我國法學(xué)的研究已逐漸向中國化方向發(fā)展。

一、法學(xué)中國化

法學(xué)中國化，其關(guān)鍵就是這個“化”字。什么是化？于社會實踐中，如果將外來理論不管其是否符合我國基本國情生搬硬套的對其進行應(yīng)用，一定會導(dǎo)致水土不服的現(xiàn)象出現(xiàn)。所謂的“化”就是水乳交融，使其能夠融為一體，其真正精髓之體現(xiàn)為取精去糟，兼收并蓄，中國化的理論首先要與我國國情理論相適應(yīng)，在其實踐中可以真正的運用。

法學(xué)中國化是對我國法律在發(fā)展道路上提出的要求，在對其西方法律理論進行引進與借鑒的同時，不是單純的對其理論進行應(yīng)用，而是對其進行深入研究，對其法律中的精髓進行借鑒，以其自身的優(yōu)勢發(fā)展我國的法律。對此同時，找出與我國國情不相符及不融合之處，研究符合我國國情的理論真正實現(xiàn)中國化。

二、批評傳統(tǒng)法律方法

人們的生活準(zhǔn)則是在法律的制約下進行的，法律功能不僅是對人們的行為方式進行提供，最主要的是當(dāng)人們發(fā)生糾紛時，法律是最好的解決依據(jù)。縱觀我國民眾對待法律的態(tài)度，在日常生活中，大多數(shù)人對法律都是漠不關(guān)心的，對于法律的關(guān)注只有在與他人發(fā)生矛盾、糾紛時，才會想到以法律去解決問題。如此可以看出，人們只有于法律適用層上才會關(guān)心法律到底是什么。

對于法律現(xiàn)象與法律問題的研究，法學(xué)主要是對社會中所遭遇的實際問題于解決的過程中為其提供理論依據(jù)。法律作為一種實踐理論，而法學(xué)是具有實踐性的品格，正因如此，我們不能將所有的精力都集中于什么是正義的問題上，也不能將精力集中于如何給予法律健全，如何制定法律規(guī)則等問題上，應(yīng)將其集中于法律實現(xiàn)上。自古以來，普羅透斯的臉就是正義，作為永恒的難題，什么是正義，無人能夠沒有異議的回答出來。法律規(guī)則作為抽象之物，立法將永遠不能完備。法學(xué)中國化是通過研究法律適用性而實現(xiàn)的，不管是西方法律規(guī)范還是法治理念，都需經(jīng)個案檢驗后，才可內(nèi)化為我國法律與經(jīng)驗。

法律方法本身其價值可能是無涉的，也有可能是中立的，在實踐中，應(yīng)用法律方法一定會受其應(yīng)用者主觀的因素影響，價值傾向性也因此產(chǎn)生。這樣的法律方法(具有價值傾向)暫且稱其法律方法論，其立場有兩種，一種為能動主義立場，另一種為保守主義立場

三、法律方法論于中國化的歷程及其成果

基于國內(nèi)研究法律方法論發(fā)展進程，其研究理念從化封閉式已向開放式轉(zhuǎn)變，法律方法也得到重視，主要體現(xiàn)在逐年增多的研究資料及學(xué)術(shù)作品，其基本理論也在不斷的發(fā)展中，具體的問題中法律方法論的應(yīng)用也逐漸廣泛，其學(xué)科教育也逐漸受到重視。

(一)理論成果

1.確定了其概念與用語

法律方法論在各國的用語都是不相同的，比如說，德國法學(xué)慣用于法學(xué)方法論；英美常用法律方法；日本為法律學(xué)方法論。

法學(xué)方法其中心就是法律，對法律方法進行預(yù)設(shè)與研究，核心為正確的法律是什么，法律的應(yīng)用就是法律方法。

有人辨析了法律方法的概念，法學(xué)方法與法律方法既有不同之處又有相同之處，法律方法就是對法律應(yīng)用的方法，而法學(xué)方法就是對法律應(yīng)用與法律研究的方法，我國的法學(xué)理論界已確定對“法律方法論”一詞進行使用。

2.法律思維

法律思維于邏輯角度出發(fā)，因法律一詞而定屬思維這個概念，對于法律思維概念的界定，需于普遍意義上進行考察。思維是人類特有的活動與人腦特有的機能，多數(shù)學(xué)科都是以其為開展對象進行科學(xué)研究的，比如說心理學(xué)、邏輯學(xué)、生理學(xué)及哲學(xué)等。因?qū)W術(shù)語境及研究的角度上存在差異，不可避免的，思維也具有多義特征。

于中國化的初期，法律方法論對于法律思維在認(rèn)識上還是相當(dāng)薄弱的。法律思維于一般的情況下對社會問題是通過觀察與分析及解決并依據(jù)法律邏輯進行的。法律群體

的代表就是律師及法官等，通過對現(xiàn)有法律的認(rèn)識，在經(jīng)過對事物發(fā)展的抽象概括通過對其進行推理、判斷在由自由心證與法律程序所形成一種思維定勢。我國學(xué)者于近年來認(rèn)為，法律思維的基本特征就是通過論證的構(gòu)建與合理表達，針對具體的法律主張，以達到獲取與自己預(yù)期相符合的法律仲裁的目的，其核心就是評價理由、分析理由及發(fā)現(xiàn)理由。

(二)學(xué)術(shù)成果

1.中文譯著

我國學(xué)者于法律論證、法律推理及法律解釋等方面于近年來做出了不錯的成果，法律方法的專著質(zhì)量越來越高，比如說陳金釗所寫的，《法律解釋學(xué)》等。

2.期刊論文

法律方法論于近年來研究水平越來越高，每年發(fā)表于國內(nèi)期刊的論文都有將近百余篇，這也是對我國法律方法論于發(fā)展進程中的充分展現(xiàn)，也對中國化歷程進行了集中體現(xiàn)。此外，法學(xué)界也舉行了很多與法律方法論相關(guān)的研討會。

通過上述研究說明，研究法學(xué)方法論于法學(xué)研究中已成為熱點話題，不僅是法學(xué)學(xué)者對其研究的積極響應(yīng)，也是因為法學(xué)教育已越來越重視法學(xué)方法論。如今與該學(xué)科相關(guān)的招生情況以日漸增多，關(guān)于法學(xué)方法論為相關(guān)內(nèi)容的碩士論文與博士論文其數(shù)量也趨于上升的趨勢。

對于目前的法學(xué)教學(xué)方式應(yīng)給予改革，如今，法律院系所開設(shè)的課程主要目的是對于法律知識科學(xué)、系統(tǒng)的傳授，應(yīng)在其教學(xué)方式中加入法律方法的訓(xùn)練，比如說診所式教學(xué)或者是對開設(shè)英美案例分析課等。

四、結(jié)語

對于法律方法論的研究，現(xiàn)如今還是有很大程度的研究集中于國外理論，對于真正立足我國國情研究與法律傳統(tǒng)的研究還是相對于較少的。培養(yǎng)法律思維與培養(yǎng)法律方法，并不是法學(xué)教育通過后就能完成的，法學(xué)教育只是對培養(yǎng)法律思維與培養(yǎng)法律方法的重要環(huán)節(jié)。就我國的目前情況，法學(xué)教育中對法學(xué)方法的教育還是比較薄弱的。

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