從Windows操作系統(tǒng)看網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的軟件產(chǎn)品著作權(quán)保護(hù)

陳嘉

中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)，湖北武漢430073

摘要：軟件產(chǎn)品是我國(guó)著作權(quán)法保護(hù)的重要客體之一，近年來(lái)猖獗地盜版軟件成為問(wèn)題，為了促進(jìn)信息網(wǎng)絡(luò)時(shí)代的繁榮和軟件產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，要在著作權(quán)法律制度的框架內(nèi)對(duì)盜版亂象從根源上予以改善，還應(yīng)平衡公眾與產(chǎn)業(yè)之間的利益需求，通過(guò)放寬合理使用條件等給予公眾利用的空間，同時(shí)通過(guò)技術(shù)措施和監(jiān)管手段加重對(duì)盜版的打擊力度和正版的扶持力度。

關(guān)鍵詞：網(wǎng)絡(luò)環(huán)境；著作權(quán)；法律制度；軟件產(chǎn)品；盜版現(xiàn)象

中圖分類號(hào)：D913

作者簡(jiǎn)介：陳嘉(1995-)，女，湖南寧鄉(xiāng)人，中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)本科生，研究方向：法學(xué)。

一、信息網(wǎng)絡(luò)時(shí)代里勃興的軟件產(chǎn)業(yè)

進(jìn)入21世紀(jì)以來(lái)，信息網(wǎng)絡(luò)如同陽(yáng)光空氣和水一樣成為人們現(xiàn)代生活的必需品，軟件產(chǎn)業(yè)乘著信息革命的浪潮不斷發(fā)展，到今天已經(jīng)形成了一個(gè)經(jīng)濟(jì)總額巨大，涉及通信、媒體和最終消費(fèi)電子業(yè)等多個(gè)經(jīng)濟(jì)部門的獨(dú)立成熟的產(chǎn)業(yè)。許多軟件企業(yè)異軍突起，成為壟斷整個(gè)行業(yè)的巨頭，如自七十年代創(chuàng)立的微軟電腦科技公司。

微軟(Microsoft)最著名和暢銷的產(chǎn)品是Microsoft Windows操作系統(tǒng)。作為電腦的基礎(chǔ)性軟件，自研發(fā)以來(lái)，在我國(guó)被廣泛的使用，但一直以來(lái)盜版現(xiàn)象十分嚴(yán)重。為了打擊盜版，微軟公司采用的諸多的辦法和手段。比如，聯(lián)合相關(guān)政府部門打擊網(wǎng)絡(luò)軟件盜版，2008年9月，“番茄花園”案引發(fā)業(yè)界討論，“番茄花園”是被微軟稱之為“中國(guó)最大軟件網(wǎng)絡(luò)盜版集團(tuán)”的軟件下載網(wǎng)站，2008年6月，美國(guó)微軟公司通過(guò)商業(yè)軟件聯(lián)盟向國(guó)家版權(quán)局及公安部投訴，隨后網(wǎng)站創(chuàng)辦人被判處三年零六個(gè)月的有期徒刑，并罰款100萬(wàn)元。微軟還曾多次舉報(bào)查處企業(yè)使用盜版軟件，“釣魚(yú)式的執(zhí)法”讓許多中小型的企業(yè)苦不堪言。另外，還采取過(guò)針對(duì)軟件本身的技術(shù)措施，如2008年的“黑屏門”事件，遭到了無(wú)數(shù)反對(duì)和質(zhì)疑，許多網(wǎng)站還由此迅速的推出了破解黑屏的軟件工具。

即使強(qiáng)大如微軟，在采用了這么多的盜版打擊措施后Windows操作系統(tǒng)的盜版仍然屢禁不止，微軟公司從原來(lái)對(duì)盜版的決不姑息，到現(xiàn)在開(kāi)始采用新的盈利模式，以免費(fèi)和增值的計(jì)劃滿足用戶需求，應(yīng)對(duì)來(lái)自安卓等其他操作軟件產(chǎn)品的挑戰(zhàn)。2014年4月微軟中國(guó)停止對(duì)Windows XP操作系統(tǒng)的技術(shù)支持服務(wù)，決絕地拋棄了歷史上使用壽命最長(zhǎng)的操作系統(tǒng)，隨后又宣布將對(duì)物聯(lián)網(wǎng)設(shè)備、對(duì)9英寸以下的平板和手機(jī)免費(fèi)。2015年3月，微軟再次推出提供設(shè)備免費(fèi)升級(jí)到Windows 10的服務(wù)。

眼花繚亂的各種軟件產(chǎn)品已經(jīng)成為我們信息時(shí)代里的必備工具。對(duì)于軟件開(kāi)發(fā)企業(yè)來(lái)說(shuō)，意味著無(wú)限的市場(chǎng)和技術(shù)的盈利空間但面臨極大的盜版風(fēng)險(xiǎn)。對(duì)于廣大的消費(fèi)者來(lái)說(shuō)，以最少的代價(jià)獲得必備的服務(wù)似乎是一個(gè)自然的選擇。要促進(jìn)我國(guó)軟件產(chǎn)業(yè)的良性發(fā)展，在保護(hù)軟件開(kāi)發(fā)者的版權(quán)同時(shí)滿足公眾的合理適用需求才是根本。

二、軟件產(chǎn)品版權(quán)保護(hù)法律制度的比較分析

(一)我國(guó)軟件產(chǎn)品版權(quán)保護(hù)現(xiàn)狀

對(duì)計(jì)算機(jī)軟件的保護(hù)有多種法律制度，如，合同法和反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法等。但基于計(jì)算機(jī)軟件產(chǎn)品本身保護(hù)的特殊性及其面臨的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境，最適合的法律制度是著作權(quán)法和專利法保護(hù)制度。目前，我國(guó)對(duì)計(jì)算機(jī)軟件的保護(hù)主要是商業(yè)秘密保護(hù)和著作權(quán)保護(hù)，著作權(quán)保護(hù)法律制度已有一定的實(shí)踐積累，《著作權(quán)法》做出了一般規(guī)定，行政法規(guī)《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》、《計(jì)算機(jī)軟件登記管理辦法》做出了特殊規(guī)定，主要包括以下方面：

首先，軟件產(chǎn)品屬于《著作權(quán)法》第三條明確規(guī)定的客體范疇。

其次，軟件產(chǎn)品的終端用戶享有安裝、制作必要備份和修改的權(quán)利。在責(zé)任承擔(dān)上，保護(hù)水平可以分為三個(gè)臺(tái)階，“第一臺(tái)階”是最終用戶不承擔(dān)任何軟件侵權(quán)責(zé)任，TRIPS協(xié)議就屬于這個(gè)臺(tái)階，“第二臺(tái)階”是用于商業(yè)目的使用的部分最終用戶承擔(dān)責(zé)任，“第三臺(tái)階”是所有最終用戶都應(yīng)該承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任①，根據(jù)相關(guān)的司法解釋，我國(guó)大致上是“第二臺(tái)階”層次。

再次，我國(guó)《計(jì)算機(jī)軟件管理?xiàng)l例》在2001年的修訂中，對(duì)軟件產(chǎn)品的合理使用范圍從非商業(yè)性目的，限制縮小到了在學(xué)習(xí)和研究軟件內(nèi)含的設(shè)計(jì)思想和原理這一種，同時(shí)使用的手段限制在通過(guò)安裝、顯示、傳輸或者存儲(chǔ)軟件等方式，合理使用的條件和范圍都十分狹窄。這意味著許多學(xué)校、科研機(jī)構(gòu)、國(guó)家機(jī)關(guān)的非商業(yè)性目的使用軟件產(chǎn)品都將可以成為侵權(quán)主體。

最后，在保護(hù)期限上，與一般的著作權(quán)客體保護(hù)期限相同，自然人為生前加死后五十年，法人為五十年，并沒(méi)有根據(jù)信息時(shí)代日新月異的換代速度而予以調(diào)整。

(二)其他國(guó)家和地區(qū)關(guān)于軟件著作權(quán)保護(hù)的規(guī)定

1.美國(guó)

美國(guó)關(guān)于版權(quán)法的立法和司法實(shí)踐已有很長(zhǎng)時(shí)間，在軟件保護(hù)方面的制度設(shè)計(jì)其他國(guó)家都有著重要的影響，主要通過(guò)1980年《版權(quán)法》及諸多司法判例對(duì)軟件著作權(quán)保護(hù)進(jìn)行調(diào)整，根據(jù)《版權(quán)法》的規(guī)定，美國(guó)也將軟件納入了版權(quán)法的保護(hù)范疇，軟件作者在享有權(quán)利的同時(shí)也受到包括復(fù)制和修改權(quán)利以及合理使用制度的限制，合理使用制度的范圍包括為了批評(píng)、評(píng)論、新聞報(bào)道、教學(xué)、學(xué)術(shù)或者研究的目的。

2.日本

日本在2009年修訂了《著作權(quán)法》，軟件也是著作權(quán)法的保護(hù)范疇，同時(shí)規(guī)定了軟件著作權(quán)人保護(hù)作品完整權(quán)的同時(shí)允許軟件用戶必要和有益的修改權(quán)，在合理使用制度上采用了詳細(xì)列舉的方式，主要包括學(xué)校教材編制和教育機(jī)構(gòu)、圖書(shū)館使用，以及必須用和備份用的兩種情形，對(duì)侵權(quán)行為的界定是明知是侵權(quán)軟件而在商業(yè)行為中使用的視為侵權(quán)。日本對(duì)于軟件產(chǎn)品的保護(hù)也停留在“第二臺(tái)階”。

3.歐洲

歐洲在1991年《關(guān)于計(jì)算機(jī)程序法律保護(hù)的指令》對(duì)軟件作品的保護(hù)和規(guī)定做出了詳盡的規(guī)定，軟件作品視同文字作品，軟件使用者的權(quán)利包括對(duì)軟件做備份復(fù)制和為個(gè)人使用而做修改，而且包括允許用戶為獲取軟件界面方面信息以開(kāi)發(fā)兼容軟件而進(jìn)行反編譯，合理使用的范圍包括為合理目的而是用軟件，包括將軟件裝入計(jì)算機(jī)而進(jìn)行的不可避免的復(fù)制和必要修改，備份復(fù)制，為學(xué)習(xí)軟件的思想和原理而對(duì)其進(jìn)行觀察、分析、性能測(cè)試，十分廣泛。

從以上各國(guó)的關(guān)于軟件產(chǎn)品的著作權(quán)法律保護(hù)制度中可以看到，發(fā)達(dá)國(guó)家對(duì)于軟件產(chǎn)品的保護(hù)在“第二臺(tái)階”，一方面詳盡的保護(hù)軟件作者的權(quán)利，另一方面也突出軟件終端使用者的權(quán)利，對(duì)于個(gè)人、教育機(jī)構(gòu)、公共圖書(shū)館等出于學(xué)習(xí)等目的使用軟件產(chǎn)品都可以歸為合理使用，對(duì)于侵權(quán)行為的認(rèn)定，采用的是判斷是否為商業(yè)目的。

三、網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下軟件產(chǎn)品的保護(hù)與限制

軟件產(chǎn)品是特殊的著作權(quán)客體，軟件產(chǎn)品的核心內(nèi)容不是抽象的思想文字，而是實(shí)在的算法公式和技術(shù)方案，相比較而言，更加容易被復(fù)制和修改；軟件產(chǎn)品具有公開(kāi)的天然屬性，軟件開(kāi)發(fā)完成之后，必須交給用戶復(fù)制，由其安裝才能工作，只要借助一定的技術(shù)手段就可以了解到軟件的詳細(xì)代碼。而互聯(lián)網(wǎng)具有傳播便捷高速和空間完全開(kāi)放的特點(diǎn)，給了盜版軟件存活的空間，除此之外，互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代日新月異的硬件技術(shù)發(fā)展和不斷革新的公眾需求，都催促著軟件產(chǎn)品馬不停蹄的更新?lián)Q代。這導(dǎo)致軟件產(chǎn)品的高水平維權(quán)十分困難，即便如微軟這樣的全球軟件巨頭也無(wú)法控制盜版軟件的猖獗。而采用過(guò)高的保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)，會(huì)給軟件產(chǎn)品的推廣使用和中小企業(yè)的生存發(fā)展帶來(lái)不利影響。綜上，網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，計(jì)算機(jī)軟件產(chǎn)品的保護(hù)對(duì)于當(dāng)今互聯(lián)網(wǎng)的進(jìn)步和信息經(jīng)濟(jì)的發(fā)展都有著重要意義，但過(guò)度和過(guò)高水平的保護(hù)卻并不必要，公眾的使用需求無(wú)法得到滿足，產(chǎn)品無(wú)法得到推廣，不利于整個(gè)行業(yè)的進(jìn)步，有必要對(duì)軟件產(chǎn)品的權(quán)利人和公眾之間的利益沖突進(jìn)行新的考慮和衡平。

(一)放寬合理使用制度的范圍

著作權(quán)合理使用制度，是自然人、法人或其他組織，依法可以不經(jīng)著作權(quán)人的允許，使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品，而不必向其支付報(bào)酬的制度，目的是平衡著作權(quán)人和公眾之間的利益。計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)的保護(hù)應(yīng)該在合理的范圍之內(nèi)，結(jié)合我國(guó)實(shí)際情況，我國(guó)軟件產(chǎn)業(yè)的發(fā)展還處在方興未艾的初始階段，更大的發(fā)展空間有待更多的網(wǎng)民和開(kāi)發(fā)者們共同發(fā)掘。允許公眾在非營(yíng)利范圍內(nèi)的學(xué)習(xí)、教學(xué)使用，可以大大促進(jìn)軟件的開(kāi)發(fā)和利用，因此，軟件的合理使用范圍應(yīng)當(dāng)?shù)玫揭欢ǖ臄U(kuò)展。判斷合理使用的條件，一般有兩種立法例，一種是《伯爾尼公約》的“三步檢驗(yàn)法”，另一種是美國(guó)《版權(quán)法》第107條相關(guān)規(guī)定。綜合這些立法例與判斷標(biāo)準(zhǔn)，軟件產(chǎn)品的合理使用范圍可以限制在(1)使用的目的是否為商業(yè)目的；(2)不會(huì)對(duì)軟件權(quán)利人的合法權(quán)益造成損害等。

(二)合理考量法定保護(hù)期限

軟件的保護(hù)期限關(guān)系著軟件技術(shù)被應(yīng)用和推動(dòng)社會(huì)發(fā)展的速度，我國(guó)目前對(duì)于軟件產(chǎn)品的保護(hù)期限與其他著作權(quán)客體并無(wú)區(qū)別，但實(shí)際上，軟件產(chǎn)品使用上具有時(shí)效性，目前更新?lián)Q代的速度十分快，而軟件產(chǎn)品的開(kāi)發(fā)和利用往往都具有需要承繼于前人的成果，如果能夠讓軟件產(chǎn)品更早的進(jìn)入公共領(lǐng)域，將更快的促進(jìn)軟件產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。

(三)規(guī)范作品技術(shù)保護(hù)支持系統(tǒng)

對(duì)于計(jì)算機(jī)軟件來(lái)說(shuō)，技術(shù)保護(hù)本身就是作品的一部分，更是維護(hù)作品權(quán)利最為有力的手段和條件。采用技術(shù)保護(hù)措施，能避免為他人擅自修改、復(fù)制、傳播，是防止私人復(fù)制的重要手段，充分運(yùn)用技術(shù)保護(hù)措施，可以彌補(bǔ)法律保護(hù)的不足，同時(shí)也能保持作品的完整。我國(guó)目前關(guān)于技術(shù)保護(hù)的措施相關(guān)規(guī)定還比較粗糙?！凹夹g(shù)措施”，從性質(zhì)上是一種典型的對(duì)著作權(quán)的私力救濟(jì)方式②，在缺乏國(guó)家機(jī)關(guān)的介入和法律程序的規(guī)制的前提下，極容易帶有利益的傾向性和措施的隨意性，最終將阻礙信息的流通。為了減少技術(shù)保護(hù)措施的消極影響，對(duì)技術(shù)保護(hù)系統(tǒng)予以規(guī)制和系統(tǒng)化是十分有必要的，首先應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持技術(shù)的中立原則，防止著作權(quán)人過(guò)于追求自身利益要求，從社會(huì)利益出發(fā)，平衡雙方的原則，制定有關(guān)規(guī)定和方法，其次應(yīng)當(dāng)滿足公眾對(duì)作品的合理閱讀和使用需求，不能過(guò)度限制，將作品的控制權(quán)完全交給作者本人支配。

[注釋]

①壽步.中國(guó)計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)保護(hù)的回顧與展望[J].暨南學(xué)報(bào)(哲學(xué)社會(huì)科學(xué)版)，2010，06：1-7+161.

②姚鶴徽，王太平.著作權(quán)技術(shù)保護(hù)措施之批判、反思與正確定位[J].知識(shí)產(chǎn)權(quán)，2009.

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