劉英鐵

北京大成(吉林)律師事務所，吉林 吉林132000

試論律師非訴業(yè)務的發(fā)展創(chuàng)新

劉英鐵

北京大成(吉林)律師事務所，吉林 吉林132000

隨著我國法制環(huán)境的不斷改進、完善，市場主體法律意識、法律素養(yǎng)的逐步提升，市場主體——企業(yè)依法經營、依法維權的意識已得到全面的發(fā)展、成熟。作為從事企業(yè)及商務法律服務的律師即從事非訴訟業(yè)務的律師，其主要作用和工作內容也應有新的創(chuàng)新和發(fā)展。以為企業(yè)預防風險，減少損失，并為企業(yè)創(chuàng)造效益。

律師;非訴業(yè)務;創(chuàng)新發(fā)展

一、律師非訴訟法律事務概述

律師辦理的非訴訟法律事務，是指委托人(公民、法人、其他組織)委托律師，辦理無爭議的法律事務或辦理雖有爭議但不經訴訟程序解決的非訴訟事項。

從事非訴訟業(yè)務的律師工作范圍通常包括:

對目標客戶行為性質的法律定性、法律風險分析評價、市場主體的創(chuàng)設、變更、兼并、終止清算、破產事務等提供專業(yè)意見、方案及詢證等項服務。

為目標客戶在境內外的合資、合作項目提供法律層面的可行性分析及設計方案，并指導目標客戶的商事行為。

為目標客戶進入境內外資本市場提供法律支持。

指導目標客戶建立科學的內部管理制度，特別對合同訂立、履行及內部人事勞動制度的建立進行具體輔導。

對目標客戶的重大經營決策及對外談判等事宜進行法律評估并出具相應的法律文書。

具體包括:

1．對企業(yè)涉及到的法律問題提供法律咨詢。

2．對企業(yè)草擬的法律文書進行審查，幫助制定、修改內部規(guī)章制度。

3．為企業(yè)草擬和修改經濟合同，提供法律意見。

4．為企業(yè)草擬和修改勞動合同，協(xié)調勞資關系。

5．協(xié)助企業(yè)管理經濟合同，監(jiān)督合同的履行。

6．對企業(yè)經營管理中的決策事項進行可行性法律分析，提供可行性報告。

7．為企業(yè)的商標權、專利權、著作權、商業(yè)秘密和專有經營權的保護提供法律建議，協(xié)助制定保密制度和保密協(xié)議。

8．根據(jù)企業(yè)的需要，列席會議，現(xiàn)場提供法律咨詢。

9．根據(jù)企業(yè)的需要，以企業(yè)律師的名義對外簽發(fā)律師函。

二、律師非訴業(yè)務的發(fā)展創(chuàng)新－商務律師

隨著我國市場經濟體制的逐步成熟，市場主體之間的商事交易更加緊密頻繁，在整個市場體系中，各類不同的市場主體各自承擔著國家經濟發(fā)展中不同的功能和作用，社會分工更加細致化，國家原有的粗線條的民商事法律已不能夠適應對國家經濟活動的調整，為適應這種變化，國家先后制定、頒布了專業(yè)性更加獨立、適應性更加針對化的民商事法律，因此原來對專業(yè)化較強的法律事務不熟悉的“通才”律師越來越難以勝任新形勢，與此相適應的專業(yè)從事民商事法律事務的商務律師也即應運而生。

(一)商務律師概述

商務律師是指從事企業(yè)及商務法律服務的律師。商法領域通常包括“企業(yè)組織法”——公司法、“企業(yè)行為法”——合同法以及其他如企業(yè)日常經營中必然涉及到的擔保法、涉及勞動用工事務的勞動合同法、同企業(yè)財產安全緊密相連的保險法、與企業(yè)融資相關的證券法、金融法及進出口貿易法等等。

我國的商務律師既包括律師事務所的普通社會執(zhí)業(yè)律師(這是我國商務律師的主體)，也包括為特定目標企業(yè)提供法律服務的公司律師等。上述商務律師均與傳統(tǒng)的普通民事律師不同，其業(yè)務領域已與傳統(tǒng)民事領域明顯區(qū)分，主要是涉及市場主體運營中的合同、公司事務、勞動用工等與商事相關的法律事務。目前在我國，商務律師已成為繼普通民事律師、刑辯律師之后的又一類新的律師群體。

著眼于未來國內、國際經濟事務的緊密聯(lián)系性，從經濟發(fā)展及經濟往來角度可以預見:對國家政治、經濟及歷史等領域具備豐富知識儲備及精準判斷力的優(yōu)秀商務律師將在社會生活中發(fā)揮更加重要的作用。特別是在當下，我國具有了一大批具有高端教育背景、政府工作的背景、司法機關工作背景及海外工作學習經歷的優(yōu)秀商務律師，必將成為政府、企業(yè)的法務助手，為社會經濟及企業(yè)的發(fā)展提供智能支持。

(二)商務律師的作用

1．為企業(yè)領導者當好參謀助手，積極參與企業(yè)重大經營決策，將企業(yè)各項決策納入法制化軌道。

2．推進企業(yè)依法經營管理，通過建立健全企業(yè)合同、質量、招標投標、知識產權、工商事務、仲裁訴訟管理等規(guī)章制度，規(guī)范企業(yè)行為，防范經營風險。

3．推進企業(yè)依法改革，在企業(yè)改革改制、重組上市、兼并破產過程中，積極組織法律論證，提出法律建議。

4．努力維護合法權益，在處理涉及企業(yè)內部和外部的各類爭議中，切實維護企業(yè)的合法權益。”①

三、商務律師業(yè)務的新領域:企業(yè)投資服務

隨著企業(yè)經營規(guī)模的擴大、經營領域的拓寬，新利潤增長點的開發(fā)，企業(yè)投資新項目是一項確定的選擇。商務律師在企業(yè)投資領域的服務工作主要包括:

(一)項目投資法律意見對投資項目的法律可行性加以分析論證;提供政府的有關政策與法規(guī)，同時就項目有關經營模式、項目運營體制、運營計劃、項目風險防控、風險分析等事宜出具意見。

(二)項目對接與融資服務

1．對項目作整體性法律分析，包括但不限于:提供項目可行性和交易可行性的法律分析，協(xié)助項目主對合作者、投資者群體作方向性選擇、偏好分析，并制定具體法律服務工作流程，為工作做好前期準備。

2．協(xié)助項目主建立和編寫投資者閱讀文檔，對項目主準備的盡職調查信息的形式真實性和內容完整性進行法律審查。對其中存在的法律風險進行有效提示。

3．起草、修改、完善并最終確定此項目需提供給投資者的招標文件，包括保密信息備忘錄、買賣協(xié)議、投標指引。

4．以中立地位進行律師見證或代理一方參與商務談判，修改項目商業(yè)條款，完成投資意向協(xié)議或項目合作合同。

5．通過商業(yè)征信，出具商業(yè)征信報告或企業(yè)資信調查報告，對項目主、投資者主體資格進行審查，審查公司營業(yè)執(zhí)照、章程、股東會或董事會決議，起草投資意向書、保密協(xié)議。

6．協(xié)助爭取銀行貸款。

7．協(xié)助爭取短期負債融資，并提供避免法律風險的意見書。

8．見證貸款或其他融資擔保，提供律師見證書和法律意見書。

9．在洽談期，參與投資者對擬投資項目的考察、調查土地，城市規(guī)劃等事項。

(三)項目啟動時的工作

1．協(xié)助設立項目投資公司或其他公司形式。

2．為公司提供法律服務，起草發(fā)起人協(xié)議、股權設置方案、章程、董事會決策。

3．提供法人治理框架及經營管理制度范本。

4．提供人力資源、薪酬體系、組織機構設置方案。

5．提供經營所需的合同文本。

6．出具項目啟動法律意見書。

7．建立律師服務跟蹤文檔庫。

(四)項目建設工程中的主要工作

對需要固定資產投資的項目協(xié)助進行下列工作:規(guī)劃許可、征地、招投標、拆遷、監(jiān)理、工程進度控制、質量異議及整改通知、工程款撥付及延期支付通知、驗收備忘、調解爭議、協(xié)助決算、律師見證、工程后期服務機構選擇和銜接、房屋租賃、出具法律意見書。

D926．5

A

2095－4379－(2015)13－0186－03

劉英鐵(1965－)，男，吉林吉林人，法學本科，北京大成(吉林)律師事務所三級律師，研究方向:民商法。