張　勇

天津商業(yè)大學(xué)法學(xué)院，天津　300134

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晚清通奸百案考——以《刑案匯覽》為視角

張勇

天津商業(yè)大學(xué)法學(xué)院，天津300134

摘要：由封建王朝到現(xiàn)代社會(huì)，通奸現(xiàn)象一直存在，但其處罰卻從刑罰處罰的罪名逐漸變?yōu)榱藘H是道德層面的譴責(zé)。晚清時(shí)期，清王朝統(tǒng)治由繁榮走向沒落，傳統(tǒng)的封建法律發(fā)生改變，開始借鑒和吸收西方國外的律學(xué)，律典，進(jìn)而開啟中國法律近代化的征途。在這一逐漸求變圖新的過程中，面對對兩性婚姻生活不忠的最典型現(xiàn)象——通奸，作為當(dāng)時(shí)的司法官員面對不同的情況已然按照案件情形的不同，考慮多種主客觀因素，進(jìn)行了區(qū)別判罰。本文從《刑案匯覽》中選取了百余通奸案件，以求對這些判決所體現(xiàn)的當(dāng)時(shí)司法官員的斷案理念進(jìn)行初步的探求。

關(guān)鍵詞：通奸；通奸罪；婚姻家庭；貞潔觀念

通奸，含義和特征最明顯是區(qū)別于強(qiáng)奸，在中國古代又被稱為“和奸”，故其核心之意體現(xiàn)于“和”或者“通”，意即男女雙方自愿相通為奸，有別于違背女性意愿的強(qiáng)迫奸淫，在中國古代多規(guī)定為和奸罪或通奸罪。因而，在對和奸罪進(jìn)行審理和判決時(shí)，相對于強(qiáng)奸的刑事暴力因素，更多的關(guān)注其倫理道德違背與法律觸犯。但是，也正是由于通奸行為綜合觸犯著更為復(fù)雜的倫理道德觀念，宗法人倫禁忌，故而，在審辦通奸案件時(shí)，又增加了復(fù)雜性和綜合性。

一、通奸對晚清的人文沖擊

(一)對女性貞潔觀念的震蕩

自從宋明程朱理學(xué)的日益發(fā)展，到封建社會(huì)后期的晚清，女性貞潔觀念已經(jīng)根深蒂固的普遍存在于民眾的思想觀念之中，無論是婚前還是婚后，女性天經(jīng)地義應(yīng)該守貞。甚至對將婚女性守“望門寡”進(jìn)行積極評價(jià)，對終身為亡夫守節(jié)的女性給予嘉獎(jiǎng)。而通奸無疑對這種女性的貞潔觀念產(chǎn)生了劇烈的震蕩和沖擊。

(二)對婚姻家庭倫理秩序的擾亂

在漫長的中國古代社會(huì)形成了一夫一妻多妾的婚姻制度，但是，無論是娶妻還是納妾，都有其應(yīng)該遵守的規(guī)定和程序。而通奸這種既非法又不符合正統(tǒng)道德觀念的非正當(dāng)男女關(guān)系，無疑擾亂了正常的婚姻生活。甚至對正常的宗族傳承，社會(huì)秩序造成亂像。這就使得通奸行為往往成為進(jìn)一步導(dǎo)致其他更嚴(yán)重刑事案件的直接誘因。

二、晚清通奸案件判決探究

通奸案有其綜合性和復(fù)雜性，例如男女雙方之間身份關(guān)系尊卑主仆的不同，親屬親等的聯(lián)系、年齡的差異，以及女子有無本夫等。當(dāng)通奸雙方關(guān)系的持續(xù)，保持受到阻礙，出現(xiàn)變數(shù)時(shí)，對于本夫及家人親屬，撞破奸情之人進(jìn)行的犯罪也是情況種類繁多。

(一)奸婦的狀態(tài)與刑罰的寬嚴(yán)

作為中國古代傳統(tǒng)“男尊女卑”思想中卑位的女性——奸婦的知情與否，是主審官員考量的重要因素之一。古代女子的貞潔要求嚴(yán)苛，在那些奸婦對于奸夫殺死本夫不知情的案件中，不知情的奸婦都得到了相對減免寬緩的判決，甚至“不坐”。在案發(fā)時(shí)是否呼救，是否阻礙損害結(jié)果發(fā)生，在本夫被害后是否有首告行為，這些行為的有無會(huì)在官員判決時(shí)產(chǎn)生明顯的區(qū)別?！缎贪竻R覽》有判決認(rèn)為：“奸婦當(dāng)時(shí)喊救，事后首告，則止科奸罪，是奸婦于本夫被殺之案，以曾否喊救首告為生死區(qū)分，而奸婦喊救首告之案，又以奸夫之是否謀殺為流杖區(qū)分，情不一致，故罪有差等?！雹俣覐陌讣?nèi)容綜合可見，對于奸婦在通奸關(guān)系持續(xù)中，若有拒絕繼續(xù)保持通奸關(guān)系的心態(tài)，或者后悔悔過的行為，甚至在本夫被害后為夫首告伸冤，都可以在一定程度上被認(rèn)為依然有貞烈意識，是值得鼓勵(lì)和積極評價(jià)的，在定罪量刑時(shí)均給予有利的考量。

(二)身份的高低內(nèi)外之別

清朝依然延續(xù)中國古代嚴(yán)格的封建宗法等級制度。不同的社會(huì)階層有不同的身份地位，大至國家王庭，小至民間人家。一國之內(nèi)，分皇帝，貴族，大臣，平民，所謂君臣有別；一家之內(nèi)，分尊卑親屬，長幼秩序，男女內(nèi)外，所謂長幼有序，尊卑有別。從當(dāng)時(shí)案件的判決中可以看出，因通奸而造成自己的長兄，家翁等尊長親屬殞命的，或者與他人父子通奸而造成人命的，叔嫂之間通奸的，被認(rèn)為是具有情節(jié)嚴(yán)重，甚至?xí)槟鎮(zhèn)愔匕福敲?，處罰之重就可想而知了，即按“溯查原例，系屬一條，本有卑幼不得殺尊長，殺則依毆故殺尊長本律擬罪之文?！雹诘羰潜痉蛞蜃郊槎鴤麅?nèi)亂的尊長，則情形又不同。而殺死卑親屬，甚至聽從尊親命令殺人，相比殺尊親屬，處刑差異是很大的，例如，在“聽從母命幫同勒死犯奸胞妹”案中“楊存真聽從伊母幫同將伊妹勒死，應(yīng)照殺奸案內(nèi)聽從加功之親屬照余人杖一百?！雹劭梢?，身份地位，尊卑有別的異位異罰。

綜上，可見晚清的司法官員在審理通奸案件時(shí)，除了依據(jù)當(dāng)時(shí)頒行的法令律典之外，還在具體案件中將宗法倫理，孝悌親倫與定罪量刑結(jié)合，并具體的考慮當(dāng)事人的主觀狀態(tài)與客觀行為。可以說體現(xiàn)著傳統(tǒng)儒家“春秋決獄”的遺影，也同時(shí)表現(xiàn)出現(xiàn)代西方刑法理論在晚清這一特殊歷史時(shí)期，在慢慢向中國傳統(tǒng)刑法中滲透，對中國古代傳統(tǒng)司法理念進(jìn)行影響和改變。

[注釋]

①祝慶祺.刑案匯覽三編[M].北京：北京古籍出版社，2000：838.

②祝慶祺.刑案匯覽三編[M].北京：北京古籍出版社，2000：871.

③祝慶祺.刑案匯覽三編[M].北京：北京古籍出版社，2000：872.

[參考文獻(xiàn)]

[1][清]祝慶祺等編.刑案匯覽三編[M].北京：北京古籍出版社，2000.

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[5]范忠信.中西法文化的暗合與差異[M].北京：中國政法大學(xué)出版社，2001.

作者簡介：張勇(1989-)，女，漢族，天津商業(yè)大學(xué)法學(xué)院，碩士研究生，研究方向：法律史。

中圖分類號：D929

文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A

文章編號：2095-4379-(2015)35-0275-01