河北大學(xué)政法學(xué)院 趙春龍 劉麗雪

論拐賣婦女、兒童罪的認(rèn)定與處罰

河北大學(xué)政法學(xué)院 趙春龍 劉麗雪

拐賣婦女、兒童的行為由來已久，在不同的國家里，不同的經(jīng)濟(jì)環(huán)境當(dāng)中，乃至不同的社會制度下，拐賣的行為與方式都是千變?nèi)f化、多種多樣的，時(shí)至當(dāng)代，此類案件仍然頻繁發(fā)生。因此，準(zhǔn)確地對該罪進(jìn)行認(rèn)定并嚴(yán)格按照法律進(jìn)行處罰，具有很強(qiáng)的社會意義與政治意義。

罪與非罪；既遂；未遂；一罪；數(shù)罪；處罰

一、犯罪認(rèn)定

（一）罪與非罪的界限本罪成立的前提無論是哪種行為只有為了“出賣”才能構(gòu)成該罪，如果不以出賣為目的則不能構(gòu)成此罪，但是明知行為人以出賣婦女兒童為目的而幫助其實(shí)施以上行為的也認(rèn)為構(gòu)成該罪。但要區(qū)分為介紹婚姻而收取介紹費(fèi)或索取彩禮的行為，兩者雖然都可能實(shí)施了交易性的行為，但是后者不是為了出賣婦女，故一般不構(gòu)成拐賣婦女罪。另外司法實(shí)踐中不乏這樣的案例，“拐而不賣”“雇人拐騙”，比如，行為人為了自己能盡早找到配偶而實(shí)施拐騙婦女的行為，或雇人拐騙婦女的行為，雖然也侵犯了婦女的人身權(quán)利和人格尊嚴(yán)，但是由于其未出賣，故與拐賣婦女的行為有本質(zhì)的區(qū)別，應(yīng)當(dāng)根據(jù)刑法的有關(guān)規(guī)定進(jìn)行處罰。

（二）即遂與未遂的區(qū)別刑法理論界和司法實(shí)踐中對此問題有不同的看法。其第一種觀點(diǎn)認(rèn)為：該犯罪是行為犯，只要實(shí)施了定義中任何一種行為均構(gòu)成該罪；但是第二種觀點(diǎn)則認(rèn)為，此罪的主觀目的是“出賣”，故只有達(dá)到目的才可以認(rèn)定即遂。在筆者看來，該犯罪的客體為婦女兒童的人身權(quán)利、人格尊嚴(yán)，該權(quán)利是人權(quán)中應(yīng)該規(guī)定的基本內(nèi)容，侵犯該權(quán)利的行為不僅侵犯了婦女兒童人身權(quán)利，而且侵犯了社會對人權(quán)的保護(hù)的有關(guān)規(guī)定，不僅危害婦女兒童本人的人身權(quán)利，而且侵犯了國家社會的良好秩序，所以“以出賣為目的”本身已經(jīng)構(gòu)成了本罪的罪惡前提，只要犯罪嫌疑人實(shí)施了以上行為之一，即具有巨大的社會危害性，即構(gòu)成該罪。但是應(yīng)該注意的是拐賣、綁架、收買這三種行為是實(shí)施犯罪的首啟行為，所謂首啟行為是指為了實(shí)現(xiàn)某種目的而需要實(shí)施一系列的行為時(shí)，第一個行為的實(shí)現(xiàn)是實(shí)施其它行為的必要條件，那么第一個行為就是首啟行為。如果在該犯罪活動中這三種行為都沒有實(shí)現(xiàn)，那么就不會有因侵犯該罪客體而造成的相應(yīng)的社會危害發(fā)生，所以即使實(shí)施了拐騙、綁架、收買的行為，如果沒有得逞那么我們認(rèn)為也應(yīng)該認(rèn)定該罪未遂，而不可一概而論。

（三）本罪的一罪與數(shù)罪的認(rèn)定。根據(jù)本罪的法律規(guī)定，犯罪分子在實(shí)施拐賣婦女、兒童的過程中，如果出現(xiàn)下列情形，則應(yīng)作為量刑情節(jié)，不再單獨(dú)定罪：（1）奸淫被拐賣的婦女。此處的“奸淫”是指不論犯罪人是否使用了暴力亦或是強(qiáng)迫等手段，也不論在此過程中被害婦女是否有反抗行為，都應(yīng)該認(rèn)定為量刑情節(jié)，而不能單獨(dú)定罪。（2）誘騙、強(qiáng)迫被拐賣的婦女賣淫，或者將被拐賣的婦女出賣給他人，繼而迫使被害人賣淫的。（3）以出賣為目的，使用極其暴力、殘忍的手段與方法綁架婦女、兒童的；（4）以出賣為目的，實(shí)施偷盜嬰幼兒行為的。

二、拐賣婦女、兒童罪的刑事處罰

依據(jù)我國刑法二百四十條之規(guī)定，犯本罪的，應(yīng)該處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；如果有以下情形，則處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。情節(jié)特別嚴(yán)重的，處死刑，并處沒收財(cái)產(chǎn)。

（一）拐賣婦女、兒童犯罪集團(tuán)中的首要分子。

（二）拐賣婦女、兒童涉案人數(shù)在三人以上的。

（三）奸淫被拐賣的婦女的。

（四）誘騙、強(qiáng)迫被拐賣的婦女賣淫，或者將被拐賣的婦女賣給他人，繼而迫使被害人賣淫的。

（五）以出賣為目的，使用暴力或者極其殘忍的手段綁架婦女、兒童的。

（六）以出賣為目的，實(shí)施偷盜嬰幼兒行為的。

（七）造成被拐賣的婦女、兒童或者其親屬重傷、死亡或者造成其他嚴(yán)重后果的。

（八）將婦女、兒童賣往境外的。

三、關(guān)于此罪情節(jié)嚴(yán)重的處罰

（一）情節(jié)特別嚴(yán)重的認(rèn)定。

依據(jù)1992年最高人民法院、最高人民檢察院發(fā)布的《關(guān)于執(zhí)行（全國人大常委會關(guān)于嚴(yán)懲拐賣、綁架婦女、兒童的犯罪分子的決定，的若干問題的解答》的規(guī)定，此處所提及的“情節(jié)特別嚴(yán)重”，是指我國《刑法》第240條第1款所列的8項(xiàng)情形中對的一項(xiàng)或幾項(xiàng)。在司法實(shí)踐當(dāng)中，不應(yīng)在這8項(xiàng)情形之外再擴(kuò)大其范圍。

（二）關(guān)于拐賣婦女、兒童犯罪中首要分子的認(rèn)定。

首要分子是指在拐賣婦女、兒童犯罪當(dāng)中起組織、謀劃、指揮作用的犯罪分子。需要進(jìn)一步指出的是，在一起犯罪案件中，首要分子可能是一個，也可能是多個。凡是符合法律規(guī)定特征的，都應(yīng)該被認(rèn)定為首要分子。

（三）拐賣婦女、兒童罪中“3人以上”的認(rèn)定。

拐賣婦女、兒童3人以上，既可以是一次犯罪行為拐賣婦女、兒童3人以上，也可以是多次拐賣行為所涉案總?cè)藬?shù)在3人以上；犯罪行為人既可以是實(shí)施了拐騙、強(qiáng)迫等6種行為之一，而被害對象在3人以上；也可以是實(shí)施6種行為當(dāng)中的兩種以上行為，而被害對象總數(shù)為3人以上，例如拐騙1人，而中轉(zhuǎn)行為又涉及另外2人，同樣在此法律規(guī)定當(dāng)中。但是，司法實(shí)踐中往往出現(xiàn)此種情況：被拐賣的婦女自愿隨身攜帶自己不滿14周歲的子女，那么此情形之下應(yīng)怎樣認(rèn)定犯罪行為人拐賣的人數(shù)呢？筆者認(rèn)為，關(guān)鍵是要看犯罪行為人在實(shí)施犯罪行為時(shí)，是否有將兒童一并出賣的目的，換句話說，就是要看犯罪行為人是否以婦女與兒童同時(shí)作為籌碼，與買受人進(jìn)行討價(jià)還價(jià)。如果沒有一并出賣的目的，那么兒童就不應(yīng)該被計(jì)人拐賣的人數(shù)當(dāng)中。

（四）奸淫被拐賣的婦女之“奸淫”的認(rèn)定。

根據(jù)1991年兩高《解答》的規(guī)定，奸淫行為是指拐賣婦女的犯罪行為人在拐賣過程中，與被拐賣婦女發(fā)生性行為，此處則不論行為人是否使用了暴力或者脅迫的手段，也不論被拐賣婦女是否有反抗的行為，只要是違背了婦女的意志，就應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為奸淫，按此法律規(guī)定處罰。但如果犯罪行為人沒有違背婦女意志，則不在此列。比如婦女是自愿被拐賣的，并且在拐賣過程中又自愿地與拐賣人發(fā)生性行為，那么此時(shí)就不應(yīng)適用《刑法》第240條第1款當(dāng)中的“奸淫被拐賣的婦女”之規(guī)定。當(dāng)然，如果被拐賣的對象是不滿14周歲的幼女，行為人明知并且與其發(fā)生性行為的，即便幼女是自愿的，仍符合本條之規(guī)定，餅適用本條之處罰?？傊?，這里的“奸淫被拐賣的婦女”，在性質(zhì)上必須是滿足了強(qiáng)奸罪或奸淫幼女罪的犯罪構(gòu)成。

誘騙、強(qiáng)迫被拐賣的婦女賣淫，或者將被拐賣的婦女出賣給他人，繼而迫使被害人賣淫的認(rèn)定。

這里實(shí)際上包括兩種情況：

1.誘騙、強(qiáng)迫被拐賣的婦女賣淫，就是指犯罪行為人實(shí)施了引誘、欺騙、強(qiáng)迫等方法迫使被拐賣的婦女賣淫。筆者認(rèn)為，種行為應(yīng)僅限于在拐賣過程當(dāng)中，如果犯罪行為人先有引誘、強(qiáng)迫婦女賣淫犯意，然后又起意將婦女出賣的，或者是在實(shí)施了拐賣婦女之后，又采取各種手段迫使被拐賣的婦女賣淫的，應(yīng)以拐賣婦女、兒童罪與引誘賣淫罪（當(dāng)被害人為不滿14周歲少女時(shí)，則應(yīng)定為引誘幼女賣淫罪）或強(qiáng)迫賣淫罪對犯罪行為人實(shí)行數(shù)罪并罰。

2.將被拐賣的婦女出賣給他人，繼而迫使被害人賣淫的。筆者認(rèn)為，在這一情節(jié)中，必須要求拐賣人明知收買人是以迫使被害人賣淫為收買目的。如果行為人確實(shí)不知收買人的收買目的，而對行犯罪行為人從重處罰就沒有合理的法律根據(jù)了，也即是違背了主、客觀相一致的責(zé)任原則。

綜上所述，對待此類案件，要具體分析，準(zhǔn)確入罪，更要根據(jù)其犯罪情節(jié)處以適當(dāng)?shù)男塘P，堅(jiān)決打擊拐賣婦女、兒童罪，維護(hù)社會秩序。

[1]拐賣婦女判刑標(biāo)準(zhǔn)．法律法規(guī) [引用日期2015-03-10]。

D924.3

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1671-864X（2015）01-0041-03