劉華琪 彭青 文湘粵 吳星錦 馮澤建

(懷化學(xué)院經(jīng)濟學(xué)院,湖南 懷化 418000)

倒簽提單在國際貿(mào)易實踐中的風(fēng)險控制研究

劉華琪 彭青 文湘粵 吳星錦 馮澤建

(懷化學(xué)院經(jīng)濟學(xué)院,湖南 懷化 418000)

倒簽提單(ANTI-DATED B/L)是指海上運輸中，承運人在貨物裝船后簽發(fā)提單時，應(yīng)承運人請求，簽發(fā)日期早于貨物實際裝船日期的提單?，F(xiàn)有的研究成果,主要從法理學(xué)的角度分析研究,認為倒簽提單是一方故意或多方合謀偽造提單日期,以獲取非法利益的海事欺詐行為。盡管倒簽提單在法律上具有違約或侵權(quán)的性質(zhì),但外貿(mào)實務(wù)中倒簽提單經(jīng)常發(fā)生,它適合我國中小企業(yè)的貿(mào)易現(xiàn)狀。因此,通過我國貿(mào)易實踐,探討在倒簽提單發(fā)生后,當(dāng)事人如何通過合法而有效的手段保護自己的權(quán)益,控制風(fēng)險,具有較強的現(xiàn)實意義。

倒簽提單；國際貿(mào)易實踐；風(fēng)險控制；外貿(mào)實務(wù)；控制風(fēng)險；保函；《海牙規(guī)則》；托運人；外貿(mào)合同；交單

一、倒簽提單的定義與產(chǎn)生現(xiàn)狀

倒簽提單(ANTI-DATED B/L)是指海上運輸中，承運人在貨物裝船后簽發(fā)提單時，應(yīng)承運人請求，簽發(fā)日期早于貨物實際裝船日期的提單。[1]托運人為順利結(jié)匯，往往以出示保函、請求承運人等方式，要求將提單的簽發(fā)日期提前，使承運人出具倒簽提單。結(jié)合我國貿(mào)易實踐，探討在倒簽提單發(fā)生后，當(dāng)事人如何通過合法而有效的手段保護自己的權(quán)益，控制風(fēng)險，具有較強的現(xiàn)實意義。

二、倒簽提單產(chǎn)生的原因

(一)托運人方面的原因

在托運人方面表現(xiàn)為托運人沒有在合同規(guī)定的時間內(nèi)備妥所托運的貨物或者說托運人沒有及時向港口、海關(guān)、檢疫和其他主管部門辦理貨物運輸所需要的各種手續(xù)，從而導(dǎo)致貨物實際裝船日期要晚于信用證所確定的裝運期限。因此，托運人為求提單符合信用證的要求，以便能夠順利拿到貨款，往往會出具保函要求承運人簽發(fā)倒簽提單。

(二)承運人方面的原因

在承運人方面的原因是承運的船舶延誤了船期，使得船舶到達裝運港后剩下的裝運期不能夠使貨物按期裝船完畢。相對托運人而言，如果宣布解除合同，重新租船或定艙托運買賣合同中的貨物，在時間費用上往往變得十分困難，而承運人因為自身的原因，就會在貨物裝船完畢后，簽發(fā)倒簽提單。

(三)收貨人方面的原因

買方有時候不能及時辦理貨物進口手續(xù)，但又不想違反貨物買賣合同或支付修改、重開信用證多出的費用，也有可能要求賣方延期發(fā)貨， 進而要求承運人倒簽提單。

倒簽提單發(fā)生的根本原因在于信用證付款的獨立性原則。信用證付款方式下，付款行只負責(zé)審核單據(jù)與信用證的表面是否相符， 即所謂的 “鏡像原則”， 并不負責(zé)查驗貨物， 辨別單據(jù)真?zhèn)危?審核單據(jù)內(nèi)容的真實性，了解當(dāng)事人的誠信、資信等。這樣， 即使提單上批注的裝船日期不是實際的裝船日期，只要向銀行提交的單證表面符合信用證要求， 一般就能順利結(jié)匯， 這是倒簽提單不能完全杜絕的根本原因。[3]

三、倒簽提單面臨的主要風(fēng)險

(一)侵權(quán)風(fēng)險

1.倒簽提單的違法性

《聯(lián)合國國際貨物銷售公約》規(guī)定：托運人(賣方)違反裝運期，構(gòu)成根本違約，買方有權(quán)撤銷合同。《海牙規(guī)則》、《漢堡規(guī)則》及我國的《海商法》 規(guī)定：貨物裝船后，承運人應(yīng)給托運人簽發(fā)已裝船提單；承運人只有忠實履行了各項法定義務(wù)才能享受免責(zé)和責(zé)任限制的權(quán)利?？梢姡侠?、真實地簽發(fā)提單是承運人必須履行的具有強制性、隱含性的義務(wù)。倒簽提單是托運人、承運人共同的違法行為。

2.行為人主觀上有無過錯

倒簽提單多是在托運人促請或提呈保函的情況下由承運人簽發(fā)的，也不排除承運人為多攬載， 主動倒簽提單的情況。如果收貨人提起共同侵權(quán)之訴，則他有義務(wù)就托運人和承運人存在共同欺詐的故意承擔(dān)舉證責(zé)任。收貨人要證明承運人存在欺詐比較容易，買方通過調(diào)查或證據(jù)保全措施，如查看航海日志、載貨清單以及與正本提單相關(guān)的大副收據(jù)、理貨報告、工班表、裝船紀錄及相關(guān)的理貨單據(jù)，取得初步證據(jù)證明承運人倒簽提單后，及時采取訴前財產(chǎn)保全措施。但是， 收貨人要追究托運人的侵權(quán)責(zé)任比較復(fù)雜，必須證明托運人參與了欺詐。英美日法律不承認保函的法律效力，造成舉證相當(dāng)困難。我國采取的是有條件地承認善意保函有效的原則，保函構(gòu)成受益人(托運人)直接參與欺詐的證據(jù)。[2]

3.損害事實是否存在

侵權(quán)責(zé)任主要采取損害賠償?shù)男问?，損害賠償?shù)那疤崾怯袚p失的發(fā)生，收貨人必須能提供自己所受損害的證明。收貨人的損失一般包括：貨物跌價損失、連鎖性違約賠償?shù)取Ｈ绻麤]有造成或及時挽回了收貨人財產(chǎn)上的損害，損害事實就難以認定。

4.倒簽提單與損害事實間有因果關(guān)系

倒簽提單與損害事實的發(fā)生存在“因果鏈條”。必須有證據(jù)證明，倒簽提單造成了延遲交貨，正是延遲交貨導(dǎo)致了損害事實發(fā)生。

(二)違約風(fēng)險

1.托運人的違約風(fēng)險

如果實際裝船日期既違反合同中裝運期規(guī)定， 又違反信用證裝運期、交單期、效期的規(guī)定， 收貨人可以憑合同或信用證起訴托運人。實務(wù)中，大多數(shù)情況下，倒簽提單違反信用證規(guī)定但并不違反合同約定， 合同對裝期的規(guī)定一般很長，如 “SHIPMENT FROM MAY TOAUGUST”、“ NOT LATER THAN”。很少有外銷合同快到期了才開來信用證。此時， 倒簽提單不能以違約起訴托運人， 只能以信用證欺詐起訴。

2.承運人的違約風(fēng)險

從理論上來說，提單并不是運輸合同，只是合同的證明的一種書面文件，依據(jù)是提單缺失作為經(jīng)濟合同的要件，如提單不是雙方合意的產(chǎn)物，履行在前簽發(fā)在后等，但實踐中是將提單視作合同，承運人及托運人雙方的權(quán)利和義務(wù)、責(zé)任和免責(zé)等靠提單條款的規(guī)定、約束、限制。

實際判例里，大多數(shù)國家將提單視作承運人與收貨人、提單持有人之間的合同，只不過將提單和運輸合同(或訂艙單)看作兩種不同性質(zhì)的合同以及在沖突法規(guī)則下賦予它們不同地位。即如果提單的內(nèi)容與運輸合同的內(nèi)容不沖突，提單條款對雙方具有約束力；如果提單的內(nèi)容與運輸合同的內(nèi)容不一致，則以運輸合同為準。倒簽提單是承運人違反提單的默示條款即裝船后簽發(fā)提單的義務(wù)，所以承運人應(yīng)負違約責(zé)任。還有一種觀點認為，追究對方違約責(zé)任的前提是當(dāng)事人之間存在有效的合同關(guān)系，因欺詐而訂立的合同或無效或可撤銷。因此，收貨人與承運人之間的提單合同關(guān)系并不成立，收貨人不能追究承運人的違約責(zé)任。根據(jù)倒簽提單下貨物最終裝上船的事實，承運人違反的是合同法規(guī)定的強制性義務(wù)，承運人對這種根本性違約行為所引起的法律后果一般承擔(dān)無效合同責(zé)任。

(三)信用證欺詐風(fēng)險

信用證的獨立抽象性原則在滿足國際貿(mào)易支付工具良好的迅捷、流通性要求的同時留下了實體貨物可能受損的漏洞。單純從法理分析，倒簽提單是為滿足信用證要求偽造提單日期，是信用證項下的欺詐行為，構(gòu)成信用證欺詐。目前，我國國際貿(mào)易發(fā)展艱難而多變，以信用證欺詐例外中斷正常的國際貿(mào)易，將使中小企業(yè)出口更加困難，動搖了信用證作為國際貿(mào)易主要支付工具的地位從而影響整個國際貿(mào)易的健康發(fā)展。法律制度要維護良好的經(jīng)濟環(huán)境和秩序，判決過程中要考慮到裁決是否有利于國際貿(mào)易發(fā)展這個目標。

實際判例中，一般根據(jù)是否是實質(zhì)性欺詐、是否造成了嚴重后果來掌握信用證欺詐的“度”。如果賣方倒簽提單是為了能夠順利結(jié)匯，所涉貨物數(shù)量、品質(zhì)都符合基礎(chǔ)合同的要求，市場也沒有異常變化，不影響合同當(dāng)事人預(yù)期合同目的實現(xiàn)，如只是錯過了船期， 收貨人沒有跌價、違約損失等，則不應(yīng)認定為信用證欺詐。如果倒簽提單違反了合同主要條款且給收貨人造成較大損失，如應(yīng)節(jié)貨物等，此種情形下則構(gòu)成信用證欺詐，可以通過法院通知銀行停止支付貨款、起訴承運人和賣方。[2]

四、倒簽提單的風(fēng)險防范

(一)托運人的風(fēng)險防范措施

信用證最遲裝運期應(yīng)規(guī)定為最遲到貨時間加上30天余量，首先確保貨物按期裝船。一旦發(fā)現(xiàn)貨物延期裝船不可避免，老客戶，貨值不大，近洋貿(mào)易(如韓國、日本、東南亞等)，倒簽時間一般不要超過1天，遠洋貿(mào)易(如歐洲、美國等)倒簽時間不要超過 3-4天。貨值較大，可與買方協(xié)商修改信用證、最遲裝船日期或在買方同意倒簽提單并出具保函下，再出具倒簽提單。

銷量較好的貨物也可要求買方改變付款方式，如將信用證付款改為前 T/T。貨值很大，出現(xiàn)跌價趨勢，與買方協(xié)商不成，最好選擇放棄，即解除外貿(mào)合同，若因此涉訴，買方追究賣方的責(zé)任，法院亦會考慮買方不同意修改信用證或改變付款方式以減少損失的因素，即雙方均有過錯，由雙方承擔(dān)責(zé)任。

(二)承運人的防范措施

承運人在遇到托運人要求倒簽提單的情況下，要格外謹慎，因為交貨人(托運人)要求倒簽提單最大的可能是利用此來欺瞞收貨方;因為如果收貨人同意發(fā)貨延期付運，那么發(fā)貨人可以利用要求對方修改信用證的方式，而不必要求倒簽提單。所以，在大多數(shù)情況下，發(fā)貨人要求倒簽提單多是因為收貨人不同意延期裝運。[5]

在這樣的情況下，承運人若簽發(fā)倒簽提單，則令被收貨人認為承運人和托運人共謀偽造單據(jù)進行欺詐，從而使承運人卷入不必要的糾紛中。承運人若簽發(fā)倒簽提單，會造成何種后果呢?提單所注明的日期能否符合信用證規(guī)定的結(jié)匯的條件之一，如果日期已過，即使是一天時間，銀行也會以此為理由拒絕接受，而提單日期的真實性只能由承運人一方才能保證。但如果承運人沒能在提單上如實注明裝船日期，那么以后，承運人要為因此而造成的損失負責(zé)。[5]

(三)船代的風(fēng)險防范對策

在實務(wù)中，船代憑承運人的指示或授權(quán)簽發(fā)提單，船務(wù)代理基于市場的壓力，從商業(yè)利益考慮，也經(jīng)常不得不倒簽提單，有一種觀點認為，只要船代代理行為本身不違法，即使承運人倒簽提單的“指示”違法，船代不承擔(dān)連帶責(zé)任；船代在接受承運人倒簽提單的指示時，并不一定知道該行為是善意的或者是惡意的，即不知道是否違法，如果知道，要承擔(dān)連帶責(zé)任，如果不知道，則無須承擔(dān)連帶責(zé)任，我們認為這種觀點缺乏法理支持。

我國 《民法通則》 第六十七條規(guī)定，代理人知道被委托代理的事項違法仍然進行代理活動的，要承擔(dān)連帶責(zé)任?！逗Ｉ谭ā泛汀逗Ｑ酪?guī)則》都明確規(guī)定，承運人有真實記載提單簽發(fā)日期的義務(wù)，倒簽提單偽造了裝船日期，是一種欺詐行為，構(gòu)成侵權(quán)，而船代作為國際貨運從業(yè)人員理應(yīng)熟悉相關(guān)法律規(guī)定。船代此種情況下最好拒絕作為代理簽發(fā)倒簽提單，以避免承擔(dān)連帶責(zé)任，即使簽發(fā)，一定要讓收貨人出具保函。在不得不簽發(fā)時，必須取得承運人的書面委托。

(四)收貨人的風(fēng)險防范對策

當(dāng)出現(xiàn)貨物跌價趨勢時，利用對方倒簽提單降低損失，轉(zhuǎn)移風(fēng)險。在訂立合同時，銷路較好的貨物，在貨物運抵后價格下跌，收貨人無利可圖，甚至有可能虧本，在這種情況下，判斷是否有倒簽提單的可能(一般通過航行時間能判斷出)，如果有，可以利用這個機會，甩掉包袱。收貨人可以通過海事部門登船要求查看航行日志并進行拍照，查證貨物實際裝船完畢日期，一經(jīng)證實倒簽提單，拒絕收貨并收回貨款，賠償?shù)呢?zé)任完全落在了承運人身上。

當(dāng)出現(xiàn)節(jié)日供貨物能否按時收貨時，應(yīng)隨時注意控制風(fēng)險。對于供應(yīng)節(jié)日的貨物而言，如果不能在收貨人預(yù)計供貨的節(jié)前運抵，收貨人的損失會很大，如果察覺承運人有倒簽提單的跡象， 則出現(xiàn)了轉(zhuǎn)嫁損失的機會，收貨人在取得有效證據(jù)后應(yīng)立即申請司法手段扣船， 以便迅速、全額地得到賠償。[3]

[1]王傳麗，國際貿(mào)易法. 北京：中國政法大學(xué)出版社，2003年。

[2]威廉·臺特雷，國際海商法[M]. 北京：法律出版社出版社，2008年。

[3]王傳麗，國際經(jīng)濟法案例分析[M]. 北京：高等教育出版社，2008年10月。

[4]孫家慶，國際物流操作風(fēng)險防范[M]. 北京：中國海關(guān)出版社，2008年。

[5]21CN教育網(wǎng)，2013年貨代案例分析：倒簽提單使不得，2013年7月。

F740.4

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1671-864X(2015)05-0127-02

劉華琪(1995-),女,漢族,湖南邵陽人,全日制大學(xué)本科,懷化學(xué)院經(jīng)濟學(xué)院,研究方向：國際經(jīng)濟與貿(mào)易。彭青(1994-),女,漢族,湖南常德人,全日制大學(xué)本科,懷化學(xué)院經(jīng)濟學(xué)院,研究方向：國際經(jīng)濟與貿(mào)易。吳星錦(1994-),女,土家族,湖南常德人,全日制大學(xué)本科,懷化學(xué)院經(jīng)濟學(xué)院,研究方向：國際經(jīng)濟與貿(mào)易。文湘粵(1993-),女,漢族,湖南邵陽人,全日制大學(xué)本科,懷化學(xué)院經(jīng)濟學(xué)院,研究方向：國際經(jīng)濟與貿(mào)易。馮澤建(1993-),男,土家族,湖南懷化人,全日制大學(xué)本科,懷化學(xué)院經(jīng)濟學(xué)院,研究方向：國際經(jīng)濟與貿(mào)易。