王艷冰

摘 要：美國從1981年啟用第一個BIT范本，之后歷經(jīng)數(shù)次修訂，形成不同版本。其中的環(huán)境保護(hù)條款從無到有、從簡到繁，2012年版本對環(huán)境保護(hù)又有大力強(qiáng)化。雖然環(huán)境例外條款具有法律形態(tài)，但因其為締約方保留環(huán)境規(guī)制的空間，沒有消極影響，其他環(huán)境條款尤其專門環(huán)境條款則只具有政策形態(tài)，對締約方只有倡導(dǎo)和督促作用，因而也不具有負(fù)面意義?；诖耍瑢τ谥忻繠IT談判，中國應(yīng)該持有像實(shí)踐WTO規(guī)則一樣的心態(tài)，研究它、接受它，為投身國際實(shí)踐走出第一步，為將來參與更大范圍的規(guī)則制定做好準(zhǔn)備。

關(guān)鍵詞： 美國BIT范本；環(huán)境政策；啟示

中圖分類號：DF46 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：1003-1502（2014）06-0036-05

人類社會發(fā)展到現(xiàn)在，發(fā)展的含義從來沒有像今天這樣強(qiáng)調(diào)均衡、和諧與久遠(yuǎn)，這一現(xiàn)實(shí)需求和新生概念被冠名為“可持續(xù)發(fā)展”。由于“可持續(xù)發(fā)展”符合全人類的長遠(yuǎn)利益，很快從一種理念具體化為一系列可操作的規(guī)則，雖然其中不乏由于各種歷史與現(xiàn)實(shí)因素導(dǎo)致的利益糾葛——表現(xiàn)為抗拒、爭吵和妥協(xié)，總體方向仍是明確的。國際投資法前行的方向自然也是舍此無他，納入環(huán)境保護(hù)條款成為走在這條路上的重要識別指標(biāo)。無論從理論、規(guī)則還是實(shí)踐層面而言，歐美國家對環(huán)境問題給予較多關(guān)注，這是不爭的事實(shí)。在雙邊投資協(xié)定（BIT）領(lǐng)域，美國的做法影響了很多國家的條約實(shí)踐。正在進(jìn)行的中美BIT談判，兩國環(huán)境政策的分歧被認(rèn)為是達(dá)成一致的障礙之一，因而研究美國BIT范本的環(huán)境政策及其演變，是中國進(jìn)行中美BIT環(huán)境談判及采取對策的前提。

一、 美國BIT范本與環(huán)境保護(hù)的關(guān)系

美國曾有多個雙邊投資協(xié)定（BIT）范本，從1977年開始起草形成于1981年的第一個BIT范本，歷經(jīng)1983年范本、1984年范本、1994年范本，到新世紀(jì)的2004年范本，新舊范本中間各年份簽訂的BIT會有微調(diào)。[1]基于這些范本，美國目前簽署了48個BIT，[2]包含投資專章的12個雙邊自由貿(mào)易協(xié)定（FTA）。[3]最新范本是歷經(jīng)三年醞釀修改而成的2012年范本，目前沒有在其基礎(chǔ)上達(dá)成的BIT或FTA。

美國BIT范本對環(huán)境問題的關(guān)注起始并不早，①但其發(fā)展速度和效果令人矚目。在1994年范本之前，沒有一個BIT范本涉及環(huán)境保護(hù)。1994年范本、2004年范本以及最新的2012年范本，都有一定的環(huán)境保護(hù)內(nèi)容，然而在近20年間，與環(huán)境有關(guān)的條款類型和內(nèi)容都有所變化，反映出不同時期BIT范本對環(huán)境問題的政策選擇與不同意義。

20世紀(jì)80年代早期，美國BIT談判的過程困難曲折，自己的范本很難完全被對方接受，只有變通或妥協(xié)才能達(dá)到締結(jié)BIT的目的。當(dāng)時最難談判的條款是外匯轉(zhuǎn)移和履行要求。可是80年代后期，尤其從1989年開始，這種情況大為改觀，幾乎所有對手都接受履行要求條款。1992年對1984年范本進(jìn)行重要修訂，增加了投資者—國家爭議解決條款。90年代美國BIT領(lǐng)域的外交政策全面勝利，以前批評或仇視外國直接投資的國家也排隊(duì)與美國簽訂高水平的保護(hù)外國投資的BIT?！侗泵雷杂少Q(mào)易協(xié)定》（NAFTA）于1992年底簽訂，其談判經(jīng)驗(yàn)導(dǎo)致1994年BIT范本產(chǎn)生。該范本幾乎對前范本所有條款都進(jìn)行了修改和細(xì)化，尤其根據(jù)NAFTA經(jīng)驗(yàn)對履行要求條款進(jìn)行了更精細(xì)的打磨。雖然1998年對該范本某些條款進(jìn)行了修訂，但沒有形成新范本，一直作為1994年范本沿用。[1]（284-285）

1994年BIT范本只在序言中涉及一點(diǎn)環(huán)境保護(hù)的內(nèi)容，然而這是一個重要的過渡信號。該范本的形成是時勢使然，其前后的BIT談判經(jīng)歷只是國際經(jīng)濟(jì)理論發(fā)展導(dǎo)致實(shí)踐發(fā)生重大變化的一個縮影，而經(jīng)濟(jì)實(shí)力最強(qiáng)、在BIT領(lǐng)域最有影響力的美國能夠?qū)h(huán)境保護(hù)作為公共政策予以考量（雖然實(shí)際只是象征性的），昭示著國際社會在BIT領(lǐng)域開始嘗試引入環(huán)境政策，以平衡對經(jīng)濟(jì)自由化背景下趨之若鶩的私人經(jīng)濟(jì)利益的過度保護(hù)。雖然對之影響深遠(yuǎn)的NAFTA在相關(guān)的履行要求條款、環(huán)境措施條款、爭議解決程序中的專家報告條款中明確包含環(huán)境保護(hù)的內(nèi)容，但是1994年范本并沒有包含任何實(shí)體性和程序性環(huán)境條款。直到2004年BIT范本才實(shí)質(zhì)性加入環(huán)境條款，而2012年BIT范本對之進(jìn)一步強(qiáng)化。美國BIT范本對環(huán)境政策予以考量的過程，實(shí)際上也是國際社會平衡環(huán)境公共利益與私人投資利益的呼聲發(fā)揮效用的過程，是經(jīng)濟(jì)與法律回歸人本化實(shí)踐過程中的一個環(huán)節(jié)。

二、 BIT范本中環(huán)境條款的類型與變化

美國BIT環(huán)境條款主要形成于2004年范本之中，之前的1994年范本只在序言部分有一個涉及環(huán)境的綜合語段，之后的2012年范本是對2004年范本的細(xì)化、強(qiáng)化和完善，因而分析美國BIT范本中的環(huán)境條款類型，2004年范本是核心。

2004年范本除了包括與1994年范本類似的涉及環(huán)境的序言綜合語段之外，還有五處涉及環(huán)境的條款，2012年范本在結(jié)構(gòu)上甚至大部分措辭上完全與之相同。為更清晰地考察三個范本關(guān)于環(huán)境政策的文本規(guī)范形式，所有環(huán)境條款可以依據(jù)不同標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行不同分類。

（一） 按照條約結(jié)構(gòu)分類：序言條款、正文條款、附件條款

三個范本都包括序言條款，后兩個范本包含正文條款和附件條款。正文條款中包括A部分中的第2條范圍條款（Scope & Coverage）、第8條履行要求條款（Performance Requirements）中的環(huán)境例外規(guī)定、第12條投資與環(huán)境條款（Investment and Environement），以及B部分中的第32條專家報告條款（Expert Reports）。附件條款是Annex B 第4項(xiàng) b關(guān)于環(huán)境征收例外的規(guī)定。從條約結(jié)構(gòu)上看，2012年范本對2004年范本沒有任何改變。

（二） 按照條款性質(zhì)分類：宣示條款、實(shí)體條款、程序條款

1994年范本只包含宣示條款，2004年范本和2012年范本包含全部三個類型條款。宣示條款即序言條款，其涉及環(huán)境的語段用意在于號召和鼓勵以符合環(huán)境要求的方式達(dá)成投資協(xié)定的目標(biāo)，一方面表明協(xié)定宗旨是保護(hù)和促進(jìn)投資，另一方面宣示保護(hù)環(huán)境也是各方愿望。實(shí)體條款主要為締約方規(guī)定環(huán)境權(quán)利和義務(wù)。協(xié)定正文A部分的范圍條款、履行要求條款中的環(huán)境例外、投資與環(huán)境條款以及附件B部分的環(huán)境征收例外條款，都屬于實(shí)體條款。程序條款只有協(xié)定正文B部分的第32條專家報告，規(guī)定投資者—東道國之間投資爭議解決過程中，可以聽取專家就環(huán)境問題的事實(shí)和科學(xué)方面所提交的書面報告。

（三） 按照條款內(nèi)容分類：意旨條款、范圍條款、例外條款、專門條款

三個BIT范本都通過序言語段表達(dá)了以符合環(huán)境保護(hù)要求的方式達(dá)成投資協(xié)定目標(biāo)的愿望，表明協(xié)定目標(biāo)是保護(hù)和促進(jìn)投資，但手段上不能不利于環(huán)境保護(hù)，從序言本身對整個協(xié)定統(tǒng)領(lǐng)性的地位和功能看，這里的手段（符合環(huán)境保護(hù)的方式）也是協(xié)定的目標(biāo)之一，這種對目標(biāo)的框定既有宣示性又有宗旨性，為意旨條款。

2004年范本和2012年范本都以第2條規(guī)定適用范圍，措詞完全相同。第1款規(guī)定協(xié)定適用于締約方采取的措施的范圍，包括與締約方投資者以及與協(xié)定涵蓋投資有關(guān)的措施，同時針對第8條履行要求和第12條投資與環(huán)境條款來說，適用于締約方境內(nèi)所有投資。這里的“所有投資”應(yīng)該超出“涵蓋投資”的范圍，表明環(huán)境保護(hù)等公共政策的廣泛性。

例外條款也只出現(xiàn)在2004年范本和2012年范本之中，包括履行要求條款中的環(huán)境例外、征收條款中的環(huán)境例外。前者指協(xié)定禁止締約方采取的履行要求措施——主要限于當(dāng)?shù)爻煞帧?dāng)?shù)刭徺I和技術(shù)轉(zhuǎn)移等方面的要求，為了環(huán)境保護(hù)（動植物生命與健康安全以及生物性和非生物性可枯竭自然資源的維持）的目的則可以采用，前提是不能武斷而不合理地采取此類措施，同時措施不得構(gòu)成對貿(mào)易與投資的隱性限制。征收條款中的環(huán)境例外出現(xiàn)在附件B中，在極少數(shù)情況下，為包括環(huán)境保護(hù)在內(nèi)的公共利益采取的非歧視性措施不構(gòu)成間接征收。

2004年范本和2012年范本與環(huán)境有關(guān)的專門條款序號相同，即第12條（投資與環(huán)境）和第32條（專家報告）。前者規(guī)定了締約方承認(rèn)它們環(huán)境法、環(huán)境政策和環(huán)境協(xié)定分別在保護(hù)環(huán)境方面的重要作用（2012年范本）；承認(rèn)為吸引投資而放松或減少環(huán)境保護(hù)是不適當(dāng)?shù)模▋煞侗疽恢拢?，確保不通過降低環(huán)境法提供的保護(hù)或不有效執(zhí)行環(huán)境法而偏離環(huán)境法的規(guī)定（2004年范本為“努力確?！?，但沒有“不有效執(zhí)行環(huán)境法”的內(nèi)容）；締約方為環(huán)境保護(hù)享有的自由選擇權(quán)（2012年范本）；環(huán)境法定義（2012年范本）；本協(xié)定不得被解釋為可以阻止締約方為使投資活動以對環(huán)境敏感的方式進(jìn)行而采取符合本協(xié)定的措施（兩范本一致）；締約方為本條環(huán)境事宜提出磋商的制度和確認(rèn)締約方可以為公眾享有參與環(huán)境事宜提供機(jī)會（2012年范本）。這個專門環(huán)境條款是規(guī)定締約方環(huán)境權(quán)利和義務(wù)的實(shí)體性條款，而專家報告條款規(guī)定的是，在解決投資者—東道國投資爭議時，作為解決程序的一個環(huán)節(jié)，在有需要或爭議方要求的情況下，可以指定專家對包括環(huán)境保護(hù)在內(nèi)的公共政策問題的事實(shí)方面以及相關(guān)科學(xué)事宜提出書面報告。

（四） 按照條款功能意義分類：法律性條款、政策性條款

以上基于條約結(jié)構(gòu)和條款性質(zhì)及條款內(nèi)容的分類是對環(huán)境條款功能意義建立概念和理性認(rèn)識的基礎(chǔ)，而環(huán)境政策的具體內(nèi)容和程度必須通過觀察環(huán)境條款的功能意義才能得到認(rèn)知。從功能意義上說，美國BIT范本中的環(huán)境條款分為具有拘束力的法律性條款和沒有拘束力的政策性條款?？傮w上說，范本中的適用范圍條款、履行要求環(huán)境例外條款以及征收環(huán)境例外條款都是具有拘束力的、可以執(zhí)行的法律性條款，序言中的涉及環(huán)境的語段、正文中的專門環(huán)境條款是政策性條款。

三、 不同BIT范本環(huán)境政策內(nèi)容的差異與變化

這里的環(huán)境政策指“政府為解決一定歷史時期的環(huán)境問題，落實(shí)環(huán)境保護(hù)戰(zhàn)略，達(dá)到預(yù)定的環(huán)境目標(biāo)而制定的行動指導(dǎo)原則”。[4]雖然這個定義的核心詞是行動指導(dǎo)原則，但又不止于原則的抽象含義，這些原則在理論上必須具有一定功效，如“解決……環(huán)境問題”、“落實(shí)……環(huán)境保護(hù)戰(zhàn)略”、“達(dá)到……環(huán)境目標(biāo)”，所以環(huán)境政策必然通過影響環(huán)境立法和環(huán)境管理而實(shí)現(xiàn)一定的環(huán)境保護(hù)目標(biāo)。環(huán)境立法和環(huán)境管理成為手段，環(huán)境保護(hù)目標(biāo)能否達(dá)成取決于手段的效用表現(xiàn)。

因此可以說，與后兩個范本相比，1994年范本還稱不上包含明顯的環(huán)境政策。1994年范本僅在序言中有一個語段：“一致同意這些目標(biāo)能夠以不放松一般適用的健康、安全和環(huán)境措施（的方式）達(dá)到”。②這里的語氣表明締約方給予環(huán)境保護(hù)的關(guān)注是間接的、順帶的，“能夠”的用意很明顯，如果做不到，結(jié)果也是可以接受的。如果說序言表明宗旨，可以為整個協(xié)定確定基調(diào)，為解釋和適用協(xié)定提供一種語境和框架，筆者認(rèn)為，這個沒有實(shí)際意義的語段連這樣的功能也沒有，充其量只是一個被動的宣示，帶有勉強(qiáng)和裝飾的意味。

美國BIT范本中，1994年范本只給環(huán)境保護(hù)一絲微光——重要性在于其具有肇始引入的意義，真正的環(huán)境政策內(nèi)容及其演變則主要體現(xiàn)在2004年范本和2012年范本之中。前者確立了美國BIT環(huán)境政策的框架，后者強(qiáng)化、細(xì)化和完善了這個框架。

2004年范本環(huán)境政策的內(nèi)容涉及以下方面：

（一）環(huán)境保護(hù)的意愿和宗旨

序言語段措詞表明締約方保護(hù)環(huán)境的愿望：“期望以符合保護(hù)健康、安全和環(huán)境的方式……達(dá)成協(xié)定這些目標(biāo)”。③因?yàn)閯釉~ “desire”意指期望或需要某種結(jié)果，這種期望和需要是行為的基礎(chǔ)動機(jī)，因而比1994年范本語意更明確而且具有實(shí)質(zhì)意義，表明環(huán)境保護(hù)也是達(dá)成本協(xié)定目標(biāo)需要考慮的事項(xiàng)。這個規(guī)定對于適用和解釋協(xié)定具體條款有指導(dǎo)意義，雖然沒有明確具體的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容，卻為權(quán)利和義務(wù)確立了一個維度，這個維度就是需要在投資方式方法中考慮環(huán)境保護(hù)等公共利益；暗含的權(quán)利義務(wù)意為，在實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)利益目標(biāo)的過程中，締約國有一種內(nèi)在權(quán)利，即要求投資者使用的手段符合環(huán)境保護(hù)要求，而投資的方式方法因環(huán)境保護(hù)的需要受到一定限制成為投資者理應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)內(nèi)容。因而說2004年范本這個序言規(guī)定可以作為解釋和適用BIT的導(dǎo)向性原則，但仍不具有嚴(yán)格的法律拘束力，主要源于序言自身性質(zhì)的限制。

（二） 環(huán)境措施在范圍上涉及所有投資

第2條第1款對本協(xié)定適用于締約方采取或維持的措施范圍進(jìn)行界定，措施涉及：（a）“另一締約方的投資者”，（b）（本協(xié)定）涵蓋的投資，（c）涉及第8條履行要求和規(guī)定第12條“投資與環(huán)境”以及第13條投資與勞工時，締約方境內(nèi)的所有投資。從邏輯上看，（c）項(xiàng)中的“所有投資”包括（b）項(xiàng)規(guī)定之外的本國投資者的投資、第三國投資者的投資等本協(xié)定沒有涵蓋的投資。所以，涉及到環(huán)境等公共利益措施時，協(xié)定的適用范圍擴(kuò)大到該BIT之外，這是比較少見的。

（三）環(huán)境措施作為例外而豁免責(zé)任的情況——東道國在特定投資事項(xiàng)上的環(huán)境管制權(quán)利

BIT通過對締約方施加義務(wù)來保護(hù)投資者利益，義務(wù)范圍很廣，其中履行要求條款禁止締約方要求外國投資者在設(shè)立和經(jīng)營階段滿足某些條件，征收條款禁止締約方在不予賠償?shù)那闆r下對外資進(jìn)行征收等。環(huán)境例外則為締約方采取規(guī)范性環(huán)境措施提供一定的空間，即如果措施適用的方式并非武斷或不合理，而且對貿(mào)易和投資不構(gòu)成隱蔽性限制，那么關(guān)于當(dāng)?shù)爻煞忠?、購買與使用以及優(yōu)先購買與使用當(dāng)?shù)厣唐芬螅ㄒ笸赓Y在接受優(yōu)惠待遇或繼續(xù)獲得優(yōu)惠待遇時滿足當(dāng)?shù)爻煞忠?、購買與使用以及優(yōu)先購買與使用當(dāng)?shù)厣唐芬螅疾坏媒忉尀樽柚咕喖s方采取或維持包括環(huán)境措施在內(nèi)的如下措施：（i）為確保履行并非與本協(xié)定不相符的法律與規(guī)定所必需的措施；（ii）為保護(hù)人類、動植物生命與健康所必需的措施；（iii）與生物性或非生物性可枯竭資源保護(hù)有關(guān)的措施。由于美國BIT范本中的履行要求條款對締約方施加的義務(wù)在其它雙邊投資條約中并不常見，這些為環(huán)境保護(hù)留出的通道就更受矚目。

另一種環(huán)境例外出現(xiàn)在BIT范本的附件中。關(guān)于征收的附件B規(guī)定：除了極少數(shù)情況，締約方為保護(hù)合法公共福利目標(biāo)——比如公共健康、安全與環(huán)境——而設(shè)計(jì)和實(shí)施的非歧視性管制行為，不構(gòu)成間接征收。征收即使合法，也是以補(bǔ)償為條件之一，這里“不構(gòu)成間接征收”的意義即在于此類措施不具有補(bǔ)償性，不補(bǔ)償亦不承擔(dān)責(zé)任和消極法律后果。征收的范圍在新自由主義經(jīng)濟(jì)浪潮席卷下迅速擴(kuò)大，美國BIT范本能夠?yàn)楣怖嬗绕涫黔h(huán)境保護(hù)預(yù)留空間，這是環(huán)境保護(hù)主義者呼吁的結(jié)果，更是現(xiàn)實(shí)需要的反映，同時也是新自由主義理論在投資領(lǐng)域退縮的一個寫照。④

（四）投資與環(huán)境的關(guān)系——東道國在投資領(lǐng)域的一般義務(wù)與權(quán)利

2004年BIT范本只有兩款規(guī)定，一方面規(guī)定締約方通過弱化或降低國內(nèi)法規(guī)定的環(huán)境保護(hù)水平來鼓勵投資是不適當(dāng)?shù)模喖s方應(yīng)該確保不為鼓勵投資而以弱化和降低國內(nèi)法規(guī)定的環(huán)境保護(hù)水平的方式放棄和減損、或主動提出放棄和減損國內(nèi)法中的規(guī)定；另一方面規(guī)定本協(xié)定中的任何內(nèi)容不得解釋為阻止締約方采取、維持或執(zhí)行其它方面符合本協(xié)定、它認(rèn)為對確保其境內(nèi)投資活動以對環(huán)境事項(xiàng)敏感的方式展開來說是適當(dāng)?shù)哪切┐胧?/p>

（五）專家報告

如前所述，指定專家提出書面報告，這是投資者與東道國投資爭端解決過程中的一個可能環(huán)節(jié)，是程序規(guī)定的一部分，而且2012年BIT范本直接采用原來?xiàng)l款，沒有任何變化。這個規(guī)定使環(huán)境保護(hù)因素從程序上滲入投資領(lǐng)域，而程序?qū)?quán)利的保障意義不言自明，因而這個條款也很重要。

四、 對中國的啟示

從美國BIT范本環(huán)境政策的內(nèi)容和發(fā)展過程看，為實(shí)現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展目標(biāo)將環(huán)境保護(hù)納入是BIT趨勢性的選擇，在這個問題上美國不可能回頭或倒退。中國不能指望中美BIT像中加BIT那樣只包含征收環(huán)境例外，而在投資和環(huán)境的其他關(guān)聯(lián)點(diǎn)上采取漠然態(tài)度。對于中國來說，中美BIT包含環(huán)境內(nèi)容應(yīng)該不成問題，問題是在什么程度和范圍上將在環(huán)境條款上達(dá)成一致。對美國BIT范本，尤其是2012年新范本中環(huán)境保護(hù)內(nèi)容進(jìn)行梳理和深入分析，并在此基礎(chǔ)上認(rèn)清其性質(zhì)做出判斷，是中國與美國進(jìn)行BIT談判的基礎(chǔ)。

從前述美國BIT范本中環(huán)境條款的內(nèi)容看，只有一部分條款具有法律形態(tài)，即法律拘束力，大部分內(nèi)容尤其直接以保護(hù)環(huán)境為目的的條款只具政策形態(tài)，是宣示、倡導(dǎo)性質(zhì)的抽象條款或軟條款。前者主要指各種環(huán)境例外條款，后者主要指投資與環(huán)境關(guān)系條款。前者為東道國預(yù)留環(huán)境規(guī)范空間，賦予締約方權(quán)利，同時，考慮對方國內(nèi)本已存在的高環(huán)境標(biāo)準(zhǔn)，沒有為海外投資增加環(huán)境成本；后者雖然包含環(huán)境保護(hù)的義務(wù)內(nèi)容，然而沒有執(zhí)行效力，對提升環(huán)境保護(hù)只具有倡導(dǎo)和督促作用，對黨的十八大以來實(shí)施環(huán)境行政的中國來說，正是國內(nèi)國際銜接的恰當(dāng)時機(jī)。首先，中國將環(huán)境保護(hù)更多地納入BIT，為提升國內(nèi)環(huán)境保護(hù)水平創(chuàng)造國際空間，避免日后因環(huán)境規(guī)制受外資要求補(bǔ)償之累；其次，中國需要在國內(nèi)和國際上樹立健康的大國形象，在不必付出額外成本的情況下應(yīng)順勢而為；再次，中國越來越多地參與制定國際規(guī)則，如果在這個方面一味拒絕，有可能錯過參與制定游戲規(guī)則的最佳時機(jī)；復(fù)次，從WTO實(shí)踐可知，中國國際法理論與實(shí)踐的發(fā)展出路在于“經(jīng)歷”，躲在外邊不可能獲得內(nèi)部經(jīng)驗(yàn)。

五、 結(jié)語

隨著可持續(xù)發(fā)展原則日益滲透到國際經(jīng)濟(jì)規(guī)則，以可持續(xù)發(fā)展為目標(biāo)的新一代國際投資協(xié)定正在生成。[5]BIT體現(xiàn)環(huán)境保護(hù)是正在發(fā)生和發(fā)展的事實(shí)，無論從資本輸入還是資本輸出而言，中美兩國在國際上都占有舉足輕重的地位，中美BIT是否納入環(huán)境保護(hù)無疑也會像其他分歧的解決（比如準(zhǔn)入階段的國內(nèi)待遇和負(fù)面清單）一樣成為一種標(biāo)志。美國新BIT范本對環(huán)境保護(hù)的強(qiáng)化，無疑向正面方向又前進(jìn)了一步，對于理論和實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)并不豐富的中國而言，不必顧慮太多，應(yīng)該敞開胸懷，積極面對，在研究中知其長短，在實(shí)踐中取其經(jīng)驗(yàn)，逐步成為相關(guān)領(lǐng)域國際規(guī)則的參與者與制定者。

注釋：

①世界上最早包含環(huán)境保護(hù)內(nèi)容的BIT是1985年簽訂的中國-新加坡BIT。第十一條：禁止和限制——本協(xié)定的規(guī)定不應(yīng)以任何方式約束締約任何一方為保護(hù)其根本的安全利益，或?yàn)楸Ｕ瞎步】?，或?yàn)轭A(yù)防動、植物的病蟲害，而使用任何種類的禁止或限制的權(quán)利或采取其他任何行動的權(quán)利。

②Agreeing that these objectives can be achieved without relaxing health， safety and environmental measures of general application.

③Desiring to achieve these objectives in a manner consistent with the protection of health， safety， and the environment…

④新自由主義在上世紀(jì)90年代中期達(dá)到高潮， 隨后反對者對多邊投資協(xié)議（MAI）和WTO談判的抗議、亞洲金融危機(jī)的發(fā)生都促使各國各界對新自由經(jīng)濟(jì)主義進(jìn)行反思，2008年開始的世界性經(jīng)濟(jì)危機(jī)為其挫敗標(biāo)志。見 M. Sornarajah， Ihe International Law on Foreign Investment （2010）， Cambridge University Press， 第26-27， 59頁。

參考文獻(xiàn)：

[1]Kenneth J. Vandevelde. A comparison of the 2004 and 1994 U.S. Model BITs； Rebalancing Investor and Host Country Interests[A]. Karl P. Sauvant.Yearbook on International Investment Law & Policy 2008-2009[C].Oxford University Press ， 2009.283-287.

[2]http：//www.state.gov/e/eb/ifd/bit/117402.htm，2014-05-23.

[3]Shayerah Ilias Akhtar ， Martin A. Weiss U.S. International Investment Agreements： Issues for Congress[EB/OL].https：//www.fas.org/sgp/crs/row/R43052.pdf，2014-05-22.

[4]科技名詞定義“環(huán)境政策”[EB/OL].http：//baike.baidu.com/view/2522322.htm.2014-07-10.

[5]UNCTAD.Investment Policy Framework for Sustainable Development[EB/OL].http：//unctad.org/en/PublicationsLibrary/webdiaepcb2012d6_en.pdf，2014-02-22.