摘 要：2013年6月中旬，阿里巴巴推出了余額寶這項(xiàng)業(yè)務(wù)，其以門檻低、收益高、方便快捷的優(yōu)勢(shì)短時(shí)期內(nèi)迅速吸引了大批的網(wǎng)絡(luò)用戶。然而，在余額寶推出的不久之后，證監(jiān)會(huì)對(duì)其叫停。余額寶在發(fā)展路上一直存在著爭(zhēng)議，我們可以看到，余額寶要想名正言順地開展業(yè)務(wù)，還要過幾道門檻。

關(guān)鍵詞：余額寶；收益風(fēng)險(xiǎn)；基金

一、余額寶概述

余額寶是由第三方支付平臺(tái)支付寶推出的一項(xiàng)增值業(yè)務(wù)，于2013年6月17日開始運(yùn)行，本質(zhì)是貨幣型基金產(chǎn)品，有增值和支付雙重功能，具有轉(zhuǎn)入門檻低、贖回靈活、高收益的特點(diǎn)。然而，伴隨著高收益的優(yōu)點(diǎn)，余額寶也具有收益風(fēng)險(xiǎn)。余額寶的本質(zhì)是利用支付寶余額購買貨幣基金，天弘基金作為目前規(guī)模較小的基金公司，風(fēng)險(xiǎn)相對(duì)較大。并且，由資金流動(dòng)所產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)也不容忽視。

二、余額寶的問題

1.政策性問題

余額寶的本質(zhì)是貨幣型基金產(chǎn)品，目前其發(fā)展還存在著許多政策性問題。雖然余額寶表面上看來只提供與支付寶相關(guān)的支付業(yè)務(wù)，但其實(shí)質(zhì)上是一款第三方基金代銷業(yè)務(wù)。在2012年5月，支付寶已經(jīng)取得了基金支付牌照，但是并沒有取得代銷基金的資格?！蹲C券投資基金銷售管理辦法》中明確規(guī)定了：如果銀行等機(jī)構(gòu)想要代銷基金，那么其必須取得證監(jiān)會(huì)的同意，即獲得代銷基金的牌照。并且，此機(jī)構(gòu)還需要有完整的內(nèi)部結(jié)構(gòu)、合理的執(zhí)行機(jī)構(gòu)以及有效的監(jiān)督機(jī)制。此外，其必須要有先進(jìn)的技術(shù)措施，能夠保障基金發(fā)售、申購和贖回等業(yè)務(wù)的有效進(jìn)行。

余額寶代銷天弘基金的做法實(shí)際上是在打擦邊球。從監(jiān)管層面上來說，余額寶銷售基金的行為處于規(guī)定的模糊區(qū)，我們沒有準(zhǔn)確依據(jù)判定其是否違法。但是一旦監(jiān)管部門發(fā)難，余額寶有可能會(huì)被叫停。2012年6月，證監(jiān)會(huì)新聞發(fā)言人表示，余額寶業(yè)務(wù)中有部分基金銷售支付結(jié)算賬戶并未向監(jiān)管部門進(jìn)行備案，也未向監(jiān)管部門提交監(jiān)督銀行的監(jiān)督協(xié)議，違反了基金銷售管理辦法和基金銷售結(jié)算資金管理暫行辦法的有關(guān)規(guī)定。監(jiān)管部門最近表示余額寶需要將沒有備案的基金銷售支付結(jié)算賬戶提交以補(bǔ)充備案，未在規(guī)定期限內(nèi)提交補(bǔ)充備案的，將予以法律追究。

因此，如果余額寶要想在金融界站穩(wěn)腳跟，就需要完善自身的制度結(jié)構(gòu)，以符合國家政策性要求。

2.協(xié)議規(guī)則顯失公平

《余額寶服務(wù)協(xié)議》中所規(guī)定一些規(guī)則對(duì)于余額寶用戶來說顯失公平，這不利于余額寶用戶對(duì)自身權(quán)益的保障。在《余額寶服務(wù)協(xié)議》中第四條余額寶服務(wù)保障的部分，以粗體標(biāo)注了一段內(nèi)容：“若您未違反《協(xié)議》約定并且因?yàn)椴荒軞w責(zé)于您的原因造成余額寶資金及支付損失的（投資損失及相關(guān)金融機(jī)構(gòu)造成的損失除外），您可向支付寶申請(qǐng)補(bǔ)償。具體處理方式由支付寶自行選擇決定，您同意并認(rèn)可支付寶最終的補(bǔ)償行為并不代表前述資金損失應(yīng)歸責(zé)于支付寶，亦不代表支付寶須為此承擔(dān)其他任何責(zé)任。”不難看出，余額寶對(duì)于“歸責(zé)于用戶的原因”和“歸責(zé)于支付寶的原因”未做詳細(xì)闡述，在實(shí)踐判定中，一般來說無法明確區(qū)分這些歸責(zé)的原因。所以，余額寶應(yīng)在《協(xié)議》中補(bǔ)充區(qū)別何為歸責(zé)于用戶的原因，何為歸責(zé)于支付寶的原因。并且，支付寶作為制定余額寶協(xié)議規(guī)則的主體，其本身也是糾紛的一方，如果它有資格去定義什么是“可信且安全的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境”，那么這樣合理嗎？

除此之外，支付寶為了排除自身的責(zé)任，又在《協(xié)議》中自行定義維護(hù)自身利益的免責(zé)條款?！断M(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第40條中規(guī)定了消費(fèi)者在購買、使用商品時(shí)，如果合法權(quán)益受到損害，那么其有權(quán)利向銷售方要求賠償。支付寶在《協(xié)議》中的規(guī)定明顯是在排除自身責(zé)任，使用戶難以從法律上進(jìn)行索賠，無法保障自身權(quán)益。這明顯是不正當(dāng)?shù)拿庳?zé)條款，應(yīng)該是無效的。《網(wǎng)絡(luò)交易及有關(guān)服務(wù)行為管理暫行辦法》第13條規(guī)定：網(wǎng)絡(luò)商品經(jīng)營者和網(wǎng)絡(luò)服務(wù)經(jīng)營者提供電子格式合同條款的，應(yīng)當(dāng)符合法律、法規(guī)或規(guī)章的規(guī)定，按照公平原則確定交易雙方的權(quán)利與義務(wù)，不得以電子格式合同條款等方式做出對(duì)消費(fèi)者不公平、不合理的規(guī)定，或者減輕、免除經(jīng)營者義務(wù)、責(zé)任或者排除、限制消費(fèi)者主要權(quán)利的規(guī)定。[4]我們可以看到，余額寶的協(xié)議存在顯失公平的情況，這是余額寶當(dāng)下需要解決的另一問題。

3.銀行風(fēng)險(xiǎn)

余額寶是一種新型的業(yè)務(wù)，但同時(shí)也影響了銀行的利益。余額寶高收益的特點(diǎn)吸引了大批用戶，使用戶將資金從銀行轉(zhuǎn)投入余額寶，這也表明了支付寶具有和銀行卡相似的“吸儲(chǔ)”能力，會(huì)在很大程度上影響銀行的儲(chǔ)蓄和理財(cái)?shù)榷喾N業(yè)務(wù)，從某種層面上來說是在和銀行競(jìng)爭(zhēng)。如果余額寶的發(fā)展已經(jīng)嚴(yán)重威脅到了銀行的利益，那么銀行一定不會(huì)任其發(fā)展，勢(shì)必會(huì)來個(gè)“釜底抽薪”，在各方面限制余額寶的發(fā)展。此時(shí)，作為依賴銀行生存一項(xiàng)業(yè)務(wù)，支付寶有可能會(huì)遭銀行封殺，而余額寶一旦失去支付寶，其發(fā)展就會(huì)變得異常艱難。所以，余額寶應(yīng)盡快調(diào)整其內(nèi)部結(jié)構(gòu)，處理好與銀行的關(guān)系，避免與其正面競(jìng)爭(zhēng)。

三、結(jié)語

在中國嚴(yán)格監(jiān)管金融的當(dāng)下，余額寶要想名正言順地開展業(yè)務(wù)，還要過幾道門檻。首先，余額寶經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)取得基金銷售業(yè)務(wù)資格。其次，余額寶的協(xié)議條款要符合法律規(guī)定，避免單方免責(zé)條款的出現(xiàn)，防止侵犯消費(fèi)者的利益。最后，余額寶要處理好與銀行的關(guān)系，在與銀行博弈的過程中，避免與其發(fā)生正面沖突，以免受到封殺。

參考文獻(xiàn)：

[1]宋滟泓.支付寶染指基金銷售——證監(jiān)會(huì)認(rèn)定余順寶有問題[J].商業(yè)，2013（7）.

[2]劉凱.指尖上的理財(cái)產(chǎn)品——余額寶分析[J].E-Business Journal，2013（12）.

[3]趙磊.馬云暗示監(jiān)管過度 余額寶遭遇“備案門”[J].金融.資本.

[4]趙鑫.余額寶的法律問題-余額寶高收益背后的巨大風(fēng)險(xiǎn)[J].法治在線.

作者簡(jiǎn)介：袁樂，女，江蘇鎮(zhèn)江人，南京理工大學(xué)人文與社會(huì)科學(xué)學(xué)院法學(xué)專業(yè)