李真

摘 要：互聯(lián)網(wǎng)金融在我國發(fā)展迅速，對傳統(tǒng)金融行業(yè)的“鯰魚效應”顯著?；ヂ?lián)網(wǎng)金融是金融創(chuàng)新的產(chǎn)物，代表了金融民主化和普惠金融的趨勢。同時，它具有第三方支付風險、網(wǎng)絡借貸風險、“長尾”風險等內(nèi)生性風險。在保護創(chuàng)新與普惠精神、有效維護金融穩(wěn)定和金融秩序之間尋求平衡，是監(jiān)管的基本原則和邏輯。重塑法律監(jiān)管原則與邏輯，通過提供有效法律供給、切實保護金融消費者合法權(quán)益、完善征信體系等是互聯(lián)網(wǎng)金融法律監(jiān)管的可行性路徑。

關(guān)鍵詞：互聯(lián)網(wǎng)金融；金融風險；法律風險；法律監(jiān)管

中圖分類號：F830.2 文獻標識碼：A 文章編號：1003-3890（2014）05-0051-07

一、引言

目前，我國互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展迅速，已成為傳統(tǒng)金融強有力的補充。阿里巴巴的余額寶，騰訊的微信支付，雨后春筍般的P2P網(wǎng)絡貸款，以及阿里與騰訊入選首批民營銀行試點，都預示著互聯(lián)網(wǎng)顛覆金融格局的可能性。

從歷史性的維度審視，互聯(lián)網(wǎng)金融的誕生與發(fā)展有著深刻的社會背景、時代訴求。首先，多年來中國的金融業(yè)基本上由銀行主導并壟斷，金融機構(gòu)的創(chuàng)新能力以及服務意識淡薄，銀行等主要為國有企業(yè)和政府融資平臺等服務，不愿為中小企業(yè)以及普通個人客戶提供金融服務。金融發(fā)展與創(chuàng)新被抑制，機構(gòu)以及客戶的潛在需求無法得到滿足，故互聯(lián)網(wǎng)金融的誕生為中國金融市場的深化、變革以及客戶需求的爆發(fā)提供了契機。其次，隨著金融與互聯(lián)網(wǎng)交叉滲透的深入，互聯(lián)網(wǎng)已經(jīng)孕育出很多具有強大競爭力的創(chuàng)新金融模式?；ヂ?lián)網(wǎng)技術(shù)的進步、大數(shù)據(jù)及云計算的廣泛應用、第三方支付的迅猛發(fā)展、搜索引擎以及社交網(wǎng)絡的普及，促進了互聯(lián)網(wǎng)與金融創(chuàng)新的深度融合，最終極大地改變著金融生態(tài)環(huán)境。再次，金融監(jiān)管理念的變化與政策調(diào)整。新一屆中央政府十分強調(diào)簡政放權(quán)，進一步釋放改革紅利，更好地促進中小企業(yè)的發(fā)展。特別是2014年中央政府工作報告中指出：“讓金融成為一池活水，更好地澆灌小微企業(yè)、三農(nóng)等實體經(jīng)濟之樹”。在此大環(huán)境下，金融監(jiān)管理念出現(xiàn)了轉(zhuǎn)變。對于互聯(lián)網(wǎng)金融的監(jiān)管，“一行三會”等金融監(jiān)管機構(gòu)表現(xiàn)出鼓勵、支持發(fā)展的態(tài)度，因此，監(jiān)管機構(gòu)的包容性態(tài)度為其創(chuàng)新、發(fā)展預留了相當?shù)臅r間和空間。

從一定意義上說，互聯(lián)網(wǎng)金融可以成為推動中國金融改革的戰(zhàn)略性力量，幫助提升中國金融業(yè)在全球范圍內(nèi)的競爭力，同時，伴隨決策層的認可與鼓勵發(fā)展，互聯(lián)網(wǎng)金融必將成為整個金融生態(tài)圈的一部分。在這個彼此融合的過程中，互聯(lián)網(wǎng)金融會逐漸成熟、完善，成為國家戰(zhàn)略級的資源。與其他行業(yè)一樣，互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)若要持續(xù)穩(wěn)定發(fā)展，除了不斷創(chuàng)新、創(chuàng)造更好的服務體驗之外，還必須了解其本質(zhì)、潛在的風險以及可能引致的后果，并在此基礎上重塑法律監(jiān)管原則與邏輯，完善法律規(guī)范，以期彌合各種內(nèi)生性風險，最終實現(xiàn)法律監(jiān)管與金融創(chuàng)新之間的總體性、動態(tài)性平衡。

二、互聯(lián)網(wǎng)金融：體系與本質(zhì)

互聯(lián)網(wǎng)金融的概念富有彈性，目前業(yè)界尚無公認的、統(tǒng)一的定義及范疇。筆者認為，互聯(lián)網(wǎng)金融是對互聯(lián)網(wǎng)和移動互聯(lián)網(wǎng)統(tǒng)一環(huán)境下的金融業(yè)務的統(tǒng)合性定義。從一般意義上講，它是指有別于傳統(tǒng)直接融資模式和間接融資模式，利用互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)和互聯(lián)網(wǎng)金融等現(xiàn)代信息集成技術(shù)，在創(chuàng)制的網(wǎng)絡平臺上進行各種資金融通活動的總稱。從廣義的維度上來說，凡具備互聯(lián)網(wǎng)“開放、平等、協(xié)作、分享”精神的金融業(yè)態(tài)都可統(tǒng)稱為互聯(lián)網(wǎng)金融。而從理論上來說，任何涉及到廣義金融的互聯(lián)網(wǎng)應用，都可以是互聯(lián)網(wǎng)金融，包括但不限于第三方支付、在線理財產(chǎn)品的銷售、信用評價審核、金融中介、金融電子商務、金融數(shù)據(jù)的收集與發(fā)布等模式?；ヂ?lián)網(wǎng)金融不是互聯(lián)網(wǎng)和金融業(yè)的簡單結(jié)合，而是在實現(xiàn)安全、移動等網(wǎng)絡技術(shù)水平上，被用戶熟悉接受后，自然而然為適應新的需求而產(chǎn)生的新模式及新業(yè)務?；ヂ?lián)網(wǎng)金融的發(fā)展已經(jīng)歷了網(wǎng)上銀行、第三方支付、個人貸款、企業(yè)融資等多階段，并且在融通資金、資金供需雙方的匹配等方面越來越深入傳統(tǒng)金融業(yè)務的核心。

（一）互聯(lián)網(wǎng)金融體系

我國互聯(lián)網(wǎng)金融的主要業(yè)態(tài)模式如圖1。

1. 第三方支付。第三方支付是指依據(jù)中國人民銀行《非金融機構(gòu)支付服務管理辦法》規(guī)定取得“支付業(yè)務許可證”，并提供支付服務的非金融法人企業(yè)。第三方支付涉及銀行支付結(jié)算體系，目前市場上存在以支付寶、財付通為代表的200多家支付企業(yè)。第三方支付的突出特征是安全性高、成本較低、方便快捷等，這些顯性優(yōu)勢引致其具有廣闊的發(fā)展空間。2010年6月《非金融機構(gòu)支付服務管理辦法》及其同年12月出臺的實施細則，標志著我國確立了非金融機構(gòu)支付市場監(jiān)管的基本原則，這也有力地促進了第三方支付的發(fā)展。數(shù)據(jù)顯示，截至2013年6月底，我國第三方支付企業(yè)交易規(guī)模達到6.91萬億元[1]。

2. 網(wǎng)絡融資。（1）P2P（Peer-to-Peer）網(wǎng)絡借貸。P2P網(wǎng)絡借貸模式是近年興起的一種個人對個人直接信貸模式。就我國而言，現(xiàn)今P2P借貸模式主要包括融資信息中介、擔保中介、債權(quán)轉(zhuǎn)讓中介等模塊。作為利率市場化這一不可避免趨勢的重要推手，2013年，P2P得到了“野蠻式”生長，尤其是進入2013年下半年后，隨著金融創(chuàng)新的利好聲音以及監(jiān)管機構(gòu)的包容，P2P平臺上線的速度進入一個加速區(qū)，網(wǎng)貸之家公布的《2013年互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)數(shù)據(jù)報告》顯示，截至2013年底，我國平臺總數(shù)已達900～1 000家。中國人民銀行于2013年成立“互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展與監(jiān)管研究小組”并深入各地展開密集調(diào)研，試圖摸底P2P的風險和發(fā)展模式。在2013年7月份發(fā)布的《第二季度貨幣政策執(zhí)行報告》中，中國人民銀行對互聯(lián)網(wǎng)金融給予了高度評價。但中國人民銀行同時也指出，作為一種新的金融模式，互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)也給金融監(jiān)管、金融消費者保護和宏觀調(diào)控提出了新的要求[2]。

（2）眾籌模式（Crowd Funding）。眾籌是指以感謝、實物、作品、股權(quán)等作為回報形式，通過互聯(lián)網(wǎng)平臺向不特定的公眾募集資金的新興融資方式。2006年8月，美國學者邁克爾·薩利文第一次使用了眾籌（Crowd Funding）概念。2012年4月5日，美國總統(tǒng)奧巴馬簽署了《企業(yè)振興法案》（Jumpstart Our Business Start-ups Act，簡稱“JOBS法案”），該法案的第三部分將“眾籌（Crowd Funding）”這種具有顯著互聯(lián)網(wǎng)時代特征的新型網(wǎng)絡融資模式正式納入合法范疇，并允許小企業(yè)通過眾籌方式獲得股權(quán)融資。此外，對以眾籌形式開展的網(wǎng)絡融資活動，包括豁免權(quán)利、投資者身份，融資準入規(guī)則、與國內(nèi)相應法律的關(guān)系等方面都做出了明確而具體的規(guī)定[3]。而在我國，囿于對非法集資等法律模糊地帶的擔心，以及《公司法》對有限責任公司和股份有限公司股東人數(shù)的限制，眾籌模式，特別是股權(quán)制眾籌一直以來發(fā)展較為緩慢。但隨國內(nèi)創(chuàng)業(yè)熱潮的持續(xù)火爆、天使投資的興起與普及，眾籌平臺開始更多地進入人們的視野，同時也喚醒了一批投資界及新興互聯(lián)網(wǎng)金融圈的先知先覺者。截至2013年底，國內(nèi)眾籌網(wǎng)站共二十余家，其中，于2011年成立的“點名時間”、“追夢網(wǎng)”，于2012年成立的“眾籌網(wǎng)”“中國夢網(wǎng)”等，都在業(yè)界擁有一定的知名度和影響力。

3. 虛擬貨幣。以比特幣（Bitcoin）為代表的虛擬貨幣帶有較強的貨幣屬性，從理論維度考量，比特幣創(chuàng)造了一種新的貨幣體系，其存在的信用基礎是人們基于對恒定貨幣總量的預期。這種貨幣體系創(chuàng)造了信用，如果規(guī)模足夠大，發(fā)展逐步成熟，將很有可能對正規(guī)金融體系造成沖擊。與此同時，也應該注意到其客觀存在的風險。目前，比特幣在全球范圍內(nèi)的投機屬性要大于其貨幣屬性，龐大的用戶群里大多是比特幣投機者，而真正基于比特幣環(huán)境進行商業(yè)模式開發(fā)的機構(gòu)或個人很少。而比特幣又沒有實物基礎作為價值支撐，這導致我國比特幣投機市場風險很高。2013年12月中國人民銀行等五部委發(fā)布《關(guān)于防范比特幣風險的通知》，明確了比特幣的性質(zhì)，并在一定程度上限制了其流通和應用的途徑和通道。

4. 泛渠道業(yè)務。泛渠道業(yè)務主要是指基金公司、券商、保險公司、第三方理財機構(gòu)等利用網(wǎng)絡進行（理財、保險）產(chǎn)品銷售。2013年，中國人民銀行等主管機關(guān)將銷售機構(gòu)、銷售支付結(jié)算機構(gòu)、第三方電子商務平臺納入監(jiān)管，這一舉措推動了網(wǎng)上銷售的合規(guī)進程，直接引致大量互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)介入金融服務領(lǐng)域，它們大多以服務金融機構(gòu)為主要運營模式，自身不介入金融領(lǐng)域，例如東方財富網(wǎng)等基金代銷網(wǎng)站，還有如網(wǎng)貸之家、融360等金融信息服務模式的網(wǎng)站?？傊?，互聯(lián)網(wǎng)作為銷售渠道的優(yōu)勢將日漸凸顯，渠道將成為互聯(lián)網(wǎng)金融的重要屬性。

5. 其他周邊產(chǎn)業(yè)?；ヂ?lián)網(wǎng)金融的周邊產(chǎn)業(yè)集中在金融搜索以及理財類App方面，如百度金融垂直搜索、融360，以及挖財、51信用卡、卡牛等理財類App。相較于支付結(jié)算、信貸融資等其他互聯(lián)網(wǎng)金融細分領(lǐng)域，周邊產(chǎn)業(yè)的核心特點在于不涉及金融核心業(yè)務，其通過互聯(lián)網(wǎng)搜索技術(shù)及其生態(tài)模式對傳統(tǒng)金融的互聯(lián)網(wǎng)化進行拓展。

（二）互聯(lián)網(wǎng)金融的本質(zhì)

1. 互聯(lián)網(wǎng)金融的功能性本質(zhì)仍為金融。互聯(lián)網(wǎng)金融現(xiàn)有業(yè)態(tài)形式（模式）的功能主要表現(xiàn)為資金融通、價格發(fā)現(xiàn)、風險定價、信息匹配與支付結(jié)算等，并沒有超越現(xiàn)有金融體系的業(yè)務和功能范疇。例如，網(wǎng)絡借貸（P2P）、眾籌模式、金融網(wǎng)絡理財?shù)葮I(yè)態(tài)只是手段、技術(shù)等方面的創(chuàng)新與應用，但并沒有改變金融的本質(zhì)和功能。因此，部分媒體和相關(guān)人士的“互聯(lián)網(wǎng)金融會對金融體系造成顛覆性沖擊”等言論不免有夸張之嫌。而自歷史的邏輯考量，千百年來人類商業(yè)活動的本質(zhì)并無改變，無外乎通過交易通道（渠道）供給市場上保有需求的產(chǎn)品和服務。而金融正是為商業(yè)本質(zhì)的實現(xiàn)而服務的。金融行業(yè)通過或簡或繁，或傳統(tǒng)或新生的金融模式為商業(yè)本質(zhì)的實現(xiàn)提供財力保障和渠道供給，在商業(yè)活動實現(xiàn)的同時，金融也實現(xiàn)了其價值，完成了其使命。故而，從這個維度上講，互聯(lián)網(wǎng)金融服務于商業(yè)活動的本質(zhì)并未改變?；ヂ?lián)網(wǎng)金融，正如人類史上發(fā)生的技術(shù)革命一般，并沒有改變商業(yè)或金融的本質(zhì)，在“去中心化”的思想理念下，其帶來的是對傳統(tǒng)產(chǎn)品、渠道與局部交易結(jié)構(gòu)的沖擊與顛覆[4]。

2. 互聯(lián)網(wǎng)金融以三個支柱為依托?；ヂ?lián)網(wǎng)金融可以概括為三個支柱：首先是支付。在互聯(lián)網(wǎng)金融中，支付以移動支付和第三方支付為基礎，在很大程度上活躍在銀行主導的傳統(tǒng)支付清算體系之外，并且顯著降低了交易成本。其次是信息處理。在互聯(lián)網(wǎng)金融中，大數(shù)據(jù)被廣泛應用于信息處理，提高了風險定價和風險管理效率，顯著降低了信息不對稱?；ヂ?lián)網(wǎng)金融的信息處理是其與商業(yè)銀行間接融資和資本市場直接融資的最大區(qū)別。最后是資源配置?；ヂ?lián)網(wǎng)金融的資源配置效率是其存在的基礎。在互聯(lián)網(wǎng)金融中，金融產(chǎn)品與實體經(jīng)濟緊密結(jié)合，交易可能性邊界極大拓展，資金供求的期限和數(shù)量的匹配，不需要通過銀行、證券公司和交易所等傳統(tǒng)金融中介和市場，完全可以自己解決。一般來說，任何金融交易和組織形式，只要在支付、信息處理、資源配置三大支柱中的至少一個上具有上述特征，就屬于互聯(lián)網(wǎng)金融。

3. 互聯(lián)網(wǎng)金融是普惠金融的典范。我國政府一直鼓勵普惠金融的發(fā)展，而互聯(lián)網(wǎng)金融通過降低交易成本、準入門檻，減少信息的不對稱，推動了金融的民主化和普惠化。普惠金融的核心理念是讓社會所有階層，包括弱勢群體和低收入群體，都能獲得公平、便捷、低成本的金融服務。很多互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)正在利用技術(shù)和數(shù)據(jù)的力量，與傳統(tǒng)金融機構(gòu)一起，拓寬金融業(yè)的服務邊界，更好地去幫助小微企業(yè)和普通消費者。而互聯(lián)網(wǎng)金融正是實現(xiàn)普惠金融的重要方式：在互聯(lián)網(wǎng)金融模式下，支付便捷，市場信息不對稱程度非常低，市場充分有效；可以達到與現(xiàn)在直接融資和間接融資一樣的資源配置效率，交易成本大幅降低。而更為重要的是，在此模式下，現(xiàn)代金融業(yè)的專業(yè)化與分工將被大大淡化，市場參與者更為大眾化，它是一種更為民主化、而非為精英階層所控制的金融模式，所引致的效益將更加惠及普通民眾，大眾都可通過互聯(lián)網(wǎng)進行金融投資與交易，期限匹配、風險定價等復雜交易在很大程度上被簡化且易于操作[5]。

三、互聯(lián)網(wǎng)金融結(jié)構(gòu)性風險

與傳統(tǒng)金融一樣，在互聯(lián)網(wǎng)金融中，風險仍指“未來遭受不確定損失的可能性”。法律合規(guī)風險、市場風險、流動性風險、信用風險等概念和分析框架也都適用，從而相應監(jiān)管邏輯也都適用。與傳統(tǒng)金融相比，互聯(lián)網(wǎng)金融有如下幾個突出的風險特征，在監(jiān)管中必須著重予以考慮。

（一）信息科技風險

囿于互聯(lián)網(wǎng)對金融的深度滲透與融合，信息技術(shù)風險在互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)表現(xiàn)得更為突出。比如，計算機病毒、電腦黑客攻擊、支付不安全、網(wǎng)絡金融詐騙、金融釣魚網(wǎng)站、客戶資料泄露、身份被非法盜取或篡改等。

（二）第三方支付及其衍生的風險

1. 主體資格和經(jīng)營范圍的風險。第三方支付提供商的常規(guī)業(yè)務主要與網(wǎng)絡運營和金融服務有關(guān)，業(yè)務屬性表現(xiàn)在為支付清算組織提供的非銀行類金融服務。在實務中，第三方支付服務提供商一直在為確立其提供網(wǎng)絡代收代付業(yè)務的中介地位而“正身”，但是從我國第三方支付服務商的實際業(yè)務操作來看，支付中介服務在本質(zhì)上屬于“類結(jié)算業(yè)務”。此外，在為買賣雙方提供第三方擔保的同時，第三方支付平臺內(nèi)積聚了巨量的沉淀資金，顯示出“類銀行”業(yè)務即吸收存款的功能（主要表現(xiàn)為儲值功能、接受銀行卡的資金充值、支付交易），而《中華人民共和國商業(yè)銀行法》第一章第三條明確規(guī)定，吸收存款，發(fā)放貸款，辦理結(jié)算是商業(yè)銀行的專屬性業(yè)務。第三方支付服務提供商的“類銀行”結(jié)算和吸儲業(yè)務，超出了我國相關(guān)法律法規(guī)對第三方支付機構(gòu)業(yè)務范圍的規(guī)定，且未被納入中國人民銀行賬戶管理監(jiān)管系統(tǒng)，因此，第三方支付可能為非法套現(xiàn)、轉(zhuǎn)移資金和洗錢等違法犯罪行為提供了渠道便利，具有潛在的金融風險。

2. 在途資金和虛擬賬戶資金沉淀的風險。無論是第三方支付平臺模式還是內(nèi)部交易模式，在實際支付過程中，都有一種隱性的吸儲行為，當吸收的資金達到相當體量后，就可能產(chǎn)生沉淀資金安全和支付風險問題。（1）在第三方支付過程中，沉淀資金往往被放置于第三方機構(gòu)在商業(yè)銀行開設的賬戶中，一般情況下，客戶和商家的資金會在賬戶上沉淀數(shù)天至數(shù)周不等，這部分沉淀資金，可能發(fā)生信用風險與流動性風險。（2）在非傳統(tǒng)的內(nèi)部交易模式下，甚至還涉及到虛擬貨幣的發(fā)行和使用等問題。目前，虛擬貨幣尚未納入中國人民銀行監(jiān)測、管理的范疇，一直游離于正規(guī)銀行體系之外，因此難以及時、動態(tài)跟蹤平臺內(nèi)部的資金變動以及流向，未來它將對我國的貨幣發(fā)行、流通體制產(chǎn)生怎樣的影響還有待進一步研究，但可以肯定的是，此類問題存在一定的金融風險[6]。

（三）網(wǎng)絡借貸風險

1. 法律及政策風險。網(wǎng)絡借貸平臺在實際操作中，可能會構(gòu)成事實上的非法集資和非法吸收公眾存款行為。目前中國有網(wǎng)貸公司數(shù)百家，發(fā)展規(guī)模參差不齊，而迅速擴張的行業(yè)規(guī)模使得行業(yè)亂象日益暴露：由于參與資金的運作，一些P2P網(wǎng)貸公司打破了網(wǎng)貸的法律界線，使公司性質(zhì)由第三方中介轉(zhuǎn)為吸儲和放款的金融機構(gòu)。而中國人民銀行副行長劉士余在2013年12月已公開表示，“互聯(lián)網(wǎng)金融不能觸碰非法集資、非法吸收公眾存款兩條法律紅線，尤其P2P平臺不可以辦資金池，也不能集擔保、借貸于一體”[7]。而在2013年11月25日舉行的“九部委處置非法集資部際聯(lián)席會議”上，中國人民銀行對P2P網(wǎng)絡借貸行業(yè)非法集資行為進行了清晰的界定，主要包括三類情況：資金池模式，不合格借款人導致的非法集資風險以及“龐氏騙局”。

2. 征信系統(tǒng)與信息共享機制缺失（信用風險）。與傳統(tǒng)商業(yè)銀行借貸模式相比，網(wǎng)絡借貸行業(yè)的信貸信息缺乏統(tǒng)一、開放的信息庫，呈現(xiàn)彼此封閉、割裂的狀態(tài)，而最重要的問題則表現(xiàn)在現(xiàn)有的網(wǎng)絡借貸平臺都沒有與中國人民銀行的征信系統(tǒng)實現(xiàn)對接。此外，一部分網(wǎng)絡借貸運營商在日常運營管理中，存在操作程序不規(guī)范，風險控制系統(tǒng)不健全，為同一個主體多處借貸、多次違約等行為提供了窗口，道德風險在網(wǎng)絡借貸行業(yè)易發(fā)、頻發(fā)。而交易不確定性、期限錯配、拆標等行為的存在也在相當程度上減弱了出借者的風險識別和控制能力，影響到整個網(wǎng)絡借貸行業(yè)的穩(wěn)定與健康發(fā)展[8]。實際運營中，我國的網(wǎng)絡借貸平臺基本上沒有來自第三方征信機構(gòu)的信息，也沒有對借款者有效的違約制約（主要表現(xiàn)為合法、有效的“追債”手段匱乏）。有些網(wǎng)站為了兌付對投資者允諾的收益，吸引潛在客戶，甚至獨自承擔貸款信用風險，造成借貸平臺存在巨大的運營風險。

（四）“長尾”風險

互聯(lián)網(wǎng)金融拓展了交易可能性邊界，服務了大量不被傳統(tǒng)金融覆蓋的人群（即所謂“長尾”特征），使得互聯(lián)網(wǎng)金融具有非常不同于傳統(tǒng)金融的風險特征：第一，互聯(lián)網(wǎng)金融服務人群的金融知識、風險識別和承擔能力相對欠缺，屬于金融系統(tǒng)中的弱勢群體，容易遭受誤導、欺詐和不公正待遇。第二，他們的投資小額而分散，作為個體投入相當精力對互聯(lián)網(wǎng)金融機構(gòu)進行必要監(jiān)督的成本遠高于收益，所以“搭便車”問題更突出，針對互聯(lián)網(wǎng)金融的市場紀律更容易失效。第三，集體“非理性亢奮”更容易出現(xiàn)。第四，囿于涉及人數(shù)眾多，一旦互聯(lián)網(wǎng)金融出現(xiàn)風險，對社會的負外部性很大[9]。

四、從“付之闕如”到有效規(guī)制：互聯(lián)網(wǎng)金融法律監(jiān)管進路

（一）撥疏互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管邏輯

從事金融活動必然意味著風險相伴相生，互聯(lián)網(wǎng)金融亦不例外。互聯(lián)網(wǎng)金融具有互聯(lián)網(wǎng)與金融的雙重屬性，而兩者卻有著截然不同的行業(yè)精神：互聯(lián)網(wǎng)精神主張“開放、平等、協(xié)作、分享”；金融的精神則表現(xiàn)為“責任與穩(wěn)健”。前者注重開放與創(chuàng)新，后者注重風險和規(guī)則（規(guī)矩）。因此，如何在兩者之間建立一整套平衡的規(guī)則，是互聯(lián)網(wǎng)金融法律監(jiān)管所面臨的巨大挑戰(zhàn)。筆者認為，對互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管的目標應當是：既避免過度監(jiān)管，又防范重大風險。循此邏輯，對互聯(lián)網(wǎng)金融的監(jiān)管總體上應當體現(xiàn)開放性、包容性與有效性，同時堅持鼓勵和規(guī)范并重、培育和防險并舉，構(gòu)建包括市場自律、法律基礎性規(guī)制和主管部門適當、有效監(jiān)管在內(nèi)的三位一體的安全網(wǎng)，促進互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)的良序發(fā)展[10]。針對互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)的特性，應確立如下監(jiān)管邏輯：

1. 開放。開放意味著行業(yè)需要建立一個開放的生態(tài)系統(tǒng)，相互依存，相互促進。這既包括互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管機構(gòu)本身的開放，監(jiān)管數(shù)據(jù)的開放（例如征信系統(tǒng)）、監(jiān)管的透明化，也包括指引行業(yè)之間數(shù)據(jù)開放以及建立一個進退有序的開放規(guī)則。對于新型金融業(yè)態(tài)模式，要預留有一定的“試錯空間”，過早、過嚴的監(jiān)管將會在很大程度上抑制創(chuàng)新。因此，應當適度承擔創(chuàng)新和試錯的風險，而非通過提高門檻、嚴格審慎監(jiān)管的方式隔絕金融創(chuàng)新的風險和可能引致的不良后果，最終限制行業(yè)的完善與發(fā)展。

2. 平等。平等意味著進入和退出平等，沒有壟斷與特權(quán)，從業(yè)主體享受同等權(quán)利，履行同等義務。平等意味著平等對待金融消費者和互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)，不可產(chǎn)生政策偏袒，進而破壞產(chǎn)業(yè)生態(tài)環(huán)境。對金融消費者的保護不是沒有原則和界限的保護，例如，在已經(jīng)充分提示風險的情況下，如界定為消費者的責任，則應由其承擔相應的后果與法律責任。平等也意味著監(jiān)管者和被監(jiān)管者之間平等、有效的互動，而非形成粗陋而簡單的監(jiān)管與被監(jiān)管之關(guān)系。

3. 協(xié)作。通過協(xié)作監(jiān)管，建立起互聯(lián)網(wǎng)金融與實體產(chǎn)業(yè)之間、互聯(lián)網(wǎng)金融與用戶之間、互聯(lián)網(wǎng)金融上下游企業(yè)與組織之間的數(shù)據(jù)有序開放、公平有序競爭，而不是同業(yè)之間的惡性競爭。協(xié)作監(jiān)管不僅是監(jiān)管機構(gòu)之間通過協(xié)作建立高效的監(jiān)管體系，而且還包括監(jiān)管者與被監(jiān)管者之間建立長效、良性的互動關(guān)系，建立良好的政策反饋機制，保護規(guī)則和政策的及時調(diào)整。

4. 分享。監(jiān)管的目標是使金融消費者充分享受到互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)態(tài)帶來的低成本、高效率、良好的客戶體驗等福利和增值服務，使互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)在金融行業(yè)發(fā)展中分享到成長與壯大的機遇。

5. 責任。如何一方面呵護互聯(lián)網(wǎng)金融的創(chuàng)新和普惠精神，另一方面有效維護金融穩(wěn)定和金融秩序，是互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管面臨的重大問題。筆者認為，需要監(jiān)管者與被監(jiān)管者以高度的責任感維護金融發(fā)展秩序，維護正常的商業(yè)倫理和知識產(chǎn)權(quán)等，社會輿論、媒體等“潛監(jiān)管者”與監(jiān)管機構(gòu)通力合作，嚴厲打擊商業(yè)欺詐和違法犯罪等行為。從從業(yè)者的角度來說，互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)需要接受外界監(jiān)督，接受行業(yè)自律和政策、法律監(jiān)管。陽光化、合法化經(jīng)營，維護金融消費者的合法權(quán)益，承擔基本社會責任，共同提升行業(yè)的社會公信力[11]。

（二）“他山之石”：我國互聯(lián)網(wǎng)金融法律監(jiān)管進路

1. 加快互聯(lián)網(wǎng)金融相關(guān)法律法規(guī)建設。（1）完善有關(guān)基礎性法律的立法及配套法律體系?；ヂ?lián)網(wǎng)金融發(fā)展離不開法律的保障。首先，應從法律層面界定互聯(lián)網(wǎng)金融范疇，厘定發(fā)展方向，明確行業(yè)準入門檻，明晰各交易主體權(quán)利和義務等。其次，國家立法機關(guān)應考慮修改《刑法》《公司法》《商業(yè)銀行法》《票據(jù)法》等相關(guān)規(guī)定，條件成熟時制訂《金融消費者保護法》，并出臺有關(guān)司法解釋，為互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展創(chuàng)造寬松法律環(huán)境。最后，加快制定互聯(lián)網(wǎng)金融相關(guān)的部門規(guī)章和國家標準。立足互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展戰(zhàn)略，協(xié)調(diào)相關(guān)部委出臺或完善有關(guān)制度，并發(fā)布網(wǎng)絡金融行為指引和國家標準。

（2）完善互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管規(guī)制，營造科學有序的互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管體系。金融業(yè)的監(jiān)管嚴格性與互聯(lián)網(wǎng)金融自由性存顯性沖突。金融監(jiān)管機構(gòu)一方面應當調(diào)整與互聯(lián)網(wǎng)金融相關(guān)的政策規(guī)范，如研究探討虛擬貨幣是否納入監(jiān)管等問題，組織制定并頒行《放貸人條例》，組織修訂《支付結(jié)算辦法》等，為互聯(lián)網(wǎng)金融規(guī)范、有序發(fā)展提供有效法律供給。另一方面應盡快制定互聯(lián)網(wǎng)金融相關(guān)的監(jiān)管政策，均衡處理實務中存在的監(jiān)管差異化問題，為互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展創(chuàng)造公平的監(jiān)管環(huán)境。建議國家結(jié)合互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展的最新情況，重新梳理各類金融企業(yè)的業(yè)務范圍，取締未經(jīng)監(jiān)管許可的金融平臺，建立互聯(lián)網(wǎng)金融的行業(yè)統(tǒng)一數(shù)據(jù)平臺。

2. 厘清金融監(jiān)管機構(gòu)職能邊界，加強分工協(xié)作。我國現(xiàn)有的金融業(yè)監(jiān)管體系主要是按照銀行、證券與基金公司、保險公司來劃分的，現(xiàn)在混業(yè)經(jīng)營已經(jīng)成為發(fā)展趨勢，隨著互聯(lián)網(wǎng)金融的發(fā)展，許多“類金融機構(gòu)”以及非金融機構(gòu)也將會參與到金融活動中來，現(xiàn)有的分業(yè)監(jiān)管模式無法有效進行金融監(jiān)管，缺乏應對機制和措施。因此，要盡快明確現(xiàn)有金融監(jiān)管機構(gòu)之間的分工。筆者認為，互聯(lián)網(wǎng)金融的監(jiān)管思路應堅持“誰的孩子誰抱走”的原則、進行分業(yè)監(jiān)管，在各自的領(lǐng)域發(fā)揮監(jiān)管效力。在明確分工的同時，還要加強部門間的協(xié)作。為此，筆者建議創(chuàng)設新的議事機構(gòu)，以加強各監(jiān)管機構(gòu)之間的協(xié)同合作。從長遠來看，可以借鑒“金融國資委”的創(chuàng)設思路和經(jīng)驗，由中國人民銀行、工信部、銀監(jiān)會、保監(jiān)會等主管機構(gòu)共同建立“互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)協(xié)調(diào)委員會”，全面統(tǒng)籌互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)監(jiān)管，劃定、明確各監(jiān)管機構(gòu)的職權(quán)邊界和范圍。通過協(xié)調(diào)委員會的斡旋與協(xié)調(diào)，規(guī)范各自權(quán)力運行，共謀規(guī)范有效監(jiān)管。而在短期內(nèi)，應當充分發(fā)揮國務院于2013年8月批復設立的金融監(jiān)管協(xié)調(diào)部際聯(lián)席會議的作用。以此機制為契機，加強“一行三會”等相關(guān)職能部門在金融監(jiān)管政策、法律法規(guī)之間的協(xié)調(diào)以及交叉性金融產(chǎn)品、跨市場金融創(chuàng)新的協(xié)調(diào)。此外，還要積極發(fā)揮國家標準化管理委員會在互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)標準、規(guī)范制訂工作中的作用，與各相關(guān)監(jiān)管機構(gòu)通力合作，為互聯(lián)網(wǎng)金融創(chuàng)造良好的監(jiān)管制度環(huán)境。

3. 防止監(jiān)管套利，注重監(jiān)管的一致性?！氨O(jiān)管套利”是指金融機構(gòu)利用監(jiān)管機構(gòu)制訂的不同甚至相互沖突的監(jiān)管標準或規(guī)范，選擇金融監(jiān)管相對寬松的市場展開經(jīng)營活動，以此降低監(jiān)管成本、規(guī)避管制和獲取超額收益。就本質(zhì)而言，互聯(lián)網(wǎng)金融提供的第三方支付、借貸等服務與傳統(tǒng)金融業(yè)基本一致，如果監(jiān)管機構(gòu)對兩者執(zhí)行不同的監(jiān)管標準，將很可能引起行業(yè)內(nèi)的不公平競爭。為了確保金融監(jiān)管有效性，維護開放、公平的競爭環(huán)境，監(jiān)管機構(gòu)在出臺監(jiān)管法律法規(guī)以及相應規(guī)范時，應做到以下兩點：第一，無論互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)抑或傳統(tǒng)性金融機構(gòu)，只要其所從事的金融業(yè)務相同（或相仿），原則上來說，都應受到一致監(jiān)管；第二，對互聯(lián)網(wǎng)金融商事主體的線上、線下業(yè)務的監(jiān)管應當做到無出入，保持監(jiān)管規(guī)則的一致性[12]。

4. 完善金融消費者權(quán)益保護立法，強化消費者教育與保護。互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)中，金融消費者面臨資金、技術(shù)和個人信息泄露等諸多風險和問題，因此加強對消費者權(quán)利保護立法勢在必行?，F(xiàn)實中，我國金融消費者保護領(lǐng)域的法律嚴重缺失，監(jiān)管部門在處理投訴時也常常深感無法可依，已經(jīng)出臺的《中國人民銀行法》《商業(yè)銀行法》等法律法規(guī)均不涉及此類內(nèi)容。這直接導致我國在金融消費者法律保護方面存在雙重“蒼白”。而反觀各主要發(fā)達國家，無不將金融消費者的立法保護放在突出的位置予以考量。特別是次貸危機在全球范圍內(nèi)蔓延后，西方各主要國家更深刻地領(lǐng)悟到保護金融消費者權(quán)益的價值。因此，我們應積極借鑒國外的經(jīng)驗，適時出臺相應的保護互聯(lián)網(wǎng)金融消費權(quán)益的法律規(guī)范，從法律層面界定互聯(lián)網(wǎng)金融的問題，規(guī)范市場主體的交易行為。

金融消費者教育也是我國監(jiān)管機構(gòu)和互聯(lián)網(wǎng)金融從業(yè)企業(yè)的一項必不可少的工作。眾所周知，我國一直以來實行的是趕超式、跨越式的發(fā)展思路，在經(jīng)濟金融領(lǐng)域亦是如此。這間接導致大多數(shù)公眾并沒有經(jīng)歷“金融啟蒙”階段，對投資存在盲從和非理性亢奮，風險意識與自我保護能力薄弱。監(jiān)管機構(gòu)和從業(yè)企業(yè)有責任和義務引導消費者厘清互聯(lián)網(wǎng)金融與傳統(tǒng)金融的差異，幫助消費者明晰互聯(lián)網(wǎng)金融產(chǎn)品和服務的性質(zhì)，增強自我保護的能力。“沒有隱私就沒有尊嚴”，因此，當前的工作重點是加強客戶信息保密，保護金融消費者的個人信息安全，依法依規(guī)對侵害消費者權(quán)益的各種行為加強監(jiān)管，提高打擊力度。

5. 修訂、完善我國個人信息征信法律規(guī)范，積極建設社會信用體系。目前，我國的數(shù)據(jù)使用規(guī)則需要調(diào)整。根據(jù)《個人信用信息基礎數(shù)據(jù)庫管理暫行辦法》的規(guī)定，個人信用報告目前僅限于我國境內(nèi)設立的商業(yè)銀行、城市信用合作社等金融機構(gòu)、中國人民銀行及消費者使用，網(wǎng)絡借貸中介等互聯(lián)網(wǎng)金融服務提供商并非法定使用者。因此，即使在客戶授權(quán)的情況下，目前互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)都難以獲得有關(guān)客戶在人民銀行的征信數(shù)據(jù)，更難獲得客戶在其他領(lǐng)域的商業(yè)數(shù)據(jù)，這直接引致互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)和客戶之間的信息不對稱，增加信用風險和道德風險。針對現(xiàn)實存在的問題，筆者提出如下建議：第一，建立信用信息數(shù)據(jù)庫，中國人民銀行個人征信系統(tǒng)和網(wǎng)絡平臺進行嵌入式對接，實現(xiàn)信用數(shù)據(jù)等信息共享[13]。第二，互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)建立相互間的數(shù)據(jù)交換系統(tǒng)。通過建立“黑名單”互助機制，提高不法分子的違法成本。建立數(shù)據(jù)和征信系統(tǒng)的有序開放規(guī)則，積極防范不法分子利用數(shù)據(jù)開放規(guī)則，數(shù)據(jù)開放的基本原則可采用合同授權(quán)使用原則，對超出授權(quán)之部分，嚴禁開放。第三，積極引入第三方個人征信系統(tǒng)，完善借貸違約懲罰機制，豐富信息來源，降低信用風險，促進網(wǎng)絡借貸市場的健康發(fā)展，建立覆蓋全國的征信體系。努力推動征信披露法制化、征信申請自愿化、征信合作流程化和征信數(shù)據(jù)標準化，最終實現(xiàn)網(wǎng)絡借貸企業(yè)與征信機構(gòu)的雙贏。應當說，如何做到有效監(jiān)管和保護隱私相得益彰，在法律有效監(jiān)督之下，建立平臺運營商和客戶等互聯(lián)網(wǎng)金融主體之間的信任，是擺在立法者和監(jiān)管者面前的迫切任務。因此，要以此為契機，加快推進我國征信制度建設，積極建構(gòu)社會信用體系。

五、結(jié)語

互聯(lián)網(wǎng)金融“去中心化”的思想理念，已在某種程度上改變了金融交易結(jié)構(gòu)，代表了金融民主化和普惠金融的趨勢。同時，互聯(lián)網(wǎng)金融作為一個新興的金融業(yè)態(tài)，為探索金融創(chuàng)新的有效監(jiān)管模式提供了一個難得的機遇?；ヂ?lián)網(wǎng)金融的興起需要新規(guī)則，需要內(nèi)生性的、自生秩序的生成，同時，也需要我們發(fā)現(xiàn)規(guī)則，提煉規(guī)則。因此，應當立足我國金融發(fā)展實際，把互聯(lián)網(wǎng)金融作為踐行創(chuàng)新性金融監(jiān)管理念的試驗田，積極探索未來“新金融”監(jiān)管的范式。自法律視閾審視，理性而可行的做法即系統(tǒng)梳理其潛在的各種風險，厘清監(jiān)管原則與邏輯，通過提供有效法律供給、完善征信體系、切實保護金融消費者合法權(quán)益、充分發(fā)揮各監(jiān)管主體的監(jiān)管職能等一系列措施進行適度、有效監(jiān)管，為我國互聯(lián)網(wǎng)金融產(chǎn)業(yè)的發(fā)展鋪設較為良善的法制基礎，最終促進其持續(xù)、有序、穩(wěn)健發(fā)展。

參考文獻：

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[13]張莉.國外移動支付業(yè)務監(jiān)管現(xiàn)狀分析與啟示[J].西部金融，2011，（11）：71-72.

責任編輯：張 然

Internet Financial System： Nature，Risks and legal Regulatory Approach

Li Zhen

（Law School， Peking University， Beijing 100871， China）

Abstract： As the rapid development of Internet Finance in our country， the traditional financial sector "catfish effect" significant. Internet Finance is the product of financial innovation， on behalf of the financial trends of democratization and inclusive finance. Meanwhile， it has third-party payment risk， borrowing risk within the network， the "long tail" risks by nature risk. Inclusive in the protection of innovation and the spirit of seeking a balance between the effective maintenance of financial stability and financial order， the basic principles and the regulatory logic. Reshape the legal and regulatory principles and logic by providing effective legal supply， improve the credit system， and effectively protect the legitimate rights and interests of consumers of financial feasibility of the path of Internet Finance supervision law.

Key words： Internet finance； Financial risks； Legal risks； Legal supervision

五、結(jié)語

互聯(lián)網(wǎng)金融“去中心化”的思想理念，已在某種程度上改變了金融交易結(jié)構(gòu)，代表了金融民主化和普惠金融的趨勢。同時，互聯(lián)網(wǎng)金融作為一個新興的金融業(yè)態(tài)，為探索金融創(chuàng)新的有效監(jiān)管模式提供了一個難得的機遇?；ヂ?lián)網(wǎng)金融的興起需要新規(guī)則，需要內(nèi)生性的、自生秩序的生成，同時，也需要我們發(fā)現(xiàn)規(guī)則，提煉規(guī)則。因此，應當立足我國金融發(fā)展實際，把互聯(lián)網(wǎng)金融作為踐行創(chuàng)新性金融監(jiān)管理念的試驗田，積極探索未來“新金融”監(jiān)管的范式。自法律視閾審視，理性而可行的做法即系統(tǒng)梳理其潛在的各種風險，厘清監(jiān)管原則與邏輯，通過提供有效法律供給、完善征信體系、切實保護金融消費者合法權(quán)益、充分發(fā)揮各監(jiān)管主體的監(jiān)管職能等一系列措施進行適度、有效監(jiān)管，為我國互聯(lián)網(wǎng)金融產(chǎn)業(yè)的發(fā)展鋪設較為良善的法制基礎，最終促進其持續(xù)、有序、穩(wěn)健發(fā)展。

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責任編輯：張 然

Internet Financial System： Nature，Risks and legal Regulatory Approach

Li Zhen

（Law School， Peking University， Beijing 100871， China）

Abstract： As the rapid development of Internet Finance in our country， the traditional financial sector "catfish effect" significant. Internet Finance is the product of financial innovation， on behalf of the financial trends of democratization and inclusive finance. Meanwhile， it has third-party payment risk， borrowing risk within the network， the "long tail" risks by nature risk. Inclusive in the protection of innovation and the spirit of seeking a balance between the effective maintenance of financial stability and financial order， the basic principles and the regulatory logic. Reshape the legal and regulatory principles and logic by providing effective legal supply， improve the credit system， and effectively protect the legitimate rights and interests of consumers of financial feasibility of the path of Internet Finance supervision law.

Key words： Internet finance； Financial risks； Legal risks； Legal supervision

五、結(jié)語

互聯(lián)網(wǎng)金融“去中心化”的思想理念，已在某種程度上改變了金融交易結(jié)構(gòu)，代表了金融民主化和普惠金融的趨勢。同時，互聯(lián)網(wǎng)金融作為一個新興的金融業(yè)態(tài)，為探索金融創(chuàng)新的有效監(jiān)管模式提供了一個難得的機遇。互聯(lián)網(wǎng)金融的興起需要新規(guī)則，需要內(nèi)生性的、自生秩序的生成，同時，也需要我們發(fā)現(xiàn)規(guī)則，提煉規(guī)則。因此，應當立足我國金融發(fā)展實際，把互聯(lián)網(wǎng)金融作為踐行創(chuàng)新性金融監(jiān)管理念的試驗田，積極探索未來“新金融”監(jiān)管的范式。自法律視閾審視，理性而可行的做法即系統(tǒng)梳理其潛在的各種風險，厘清監(jiān)管原則與邏輯，通過提供有效法律供給、完善征信體系、切實保護金融消費者合法權(quán)益、充分發(fā)揮各監(jiān)管主體的監(jiān)管職能等一系列措施進行適度、有效監(jiān)管，為我國互聯(lián)網(wǎng)金融產(chǎn)業(yè)的發(fā)展鋪設較為良善的法制基礎，最終促進其持續(xù)、有序、穩(wěn)健發(fā)展。

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責任編輯：張 然

Internet Financial System： Nature，Risks and legal Regulatory Approach

Li Zhen

（Law School， Peking University， Beijing 100871， China）

Abstract： As the rapid development of Internet Finance in our country， the traditional financial sector "catfish effect" significant. Internet Finance is the product of financial innovation， on behalf of the financial trends of democratization and inclusive finance. Meanwhile， it has third-party payment risk， borrowing risk within the network， the "long tail" risks by nature risk. Inclusive in the protection of innovation and the spirit of seeking a balance between the effective maintenance of financial stability and financial order， the basic principles and the regulatory logic. Reshape the legal and regulatory principles and logic by providing effective legal supply， improve the credit system， and effectively protect the legitimate rights and interests of consumers of financial feasibility of the path of Internet Finance supervision law.

Key words： Internet finance； Financial risks； Legal risks； Legal supervision