趙龍生

中圖分類號(hào)：D923.41文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A文章編號(hào)：1006-

026X（2014）02-0000-01

一、 微博的概述

（一） 概念和特征

微博，也稱“微博客”，是由博客發(fā)展而來的，是博客的簡化版本。微博不同于博客，微博是一個(gè)用戶獲取信息、分享信息以及傳播信息的平臺(tái)，并且這種獲取、分享及傳播都是基于微博用戶關(guān)系而展

開的。

微博最主要的特征為便捷性、碎片化、分享性、集成性以及基于用戶信任關(guān)系的極快的傳播速度。

（二）受著作權(quán)保護(hù)的微博類型

微博作為一個(gè)存儲(chǔ)大量原創(chuàng)信息資源的平臺(tái)，究竟哪些微博內(nèi)容應(yīng)該得到著作權(quán)法的保護(hù)成為微博版權(quán)保護(hù)應(yīng)明確的問題首要問題。《著作權(quán)法》保護(hù)的對(duì)象是“作品”，所謂作品是指文學(xué)、藝術(shù)和科

學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力成果。因此，微博能否受《著作權(quán)法》的保護(hù)，主要判斷其是否具有獨(dú)創(chuàng)性，并不以篇幅的長短判斷。

（三）例外情形

從保護(hù)版權(quán)的角度，所有的原創(chuàng)微博都享有版權(quán)，但并不是所有的原創(chuàng)微博都應(yīng)該得到著作權(quán)法的保護(hù)，對(duì)于那些僅是原創(chuàng)性，沒有獨(dú)創(chuàng)性，并不在著作權(quán)法保護(hù)的范圍的微博，則不能受到著作權(quán)法的

保護(hù)。如僅為表述新聞事實(shí)，根據(jù)“事實(shí)無版權(quán)”的原則，這些微博同樣也不受著作權(quán)法的保護(hù)。

二、微博著作權(quán)的侵權(quán)形式及例外

（一） 侵害人格權(quán)形式

盜用或者假冒他人姓名，侵害他人姓名權(quán)；未經(jīng)許可使用他人肖像，侵害他人肖像權(quán)；發(fā)表攻擊、誹謗他人的文章，侵害他人名譽(yù)權(quán)；非法侵入他人電腦截取他人傳輸信息、擅自披露他人信息，侵害他

人隱私權(quán)。

（二）侵害財(cái)產(chǎn)權(quán)的形式

侵犯他人著作權(quán)與商標(biāo)權(quán)，如擅自將他人作品進(jìn)行數(shù)字化傳輸，規(guī)避技術(shù)措施侵犯他人數(shù)據(jù)庫；在網(wǎng)絡(luò)上使用他人注冊(cè)商標(biāo)，故意使消費(fèi)者誤認(rèn)為該網(wǎng)站或微博為商標(biāo)權(quán)或標(biāo)識(shí)權(quán)人所有，惡意搶注與他

人商標(biāo)標(biāo)識(shí)相同或類似的域名等行為。

（三）微博侵權(quán)的例外原則

避風(fēng)港原則是指當(dāng)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商（ISP）只提供空間、平臺(tái)服務(wù)，并不制作該網(wǎng)站、網(wǎng)頁內(nèi)容時(shí)候，如果網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商接來微博用戶的投訴，告知侵權(quán)事實(shí)的存在并已發(fā)生，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商則有刪除

該侵權(quán)微博的義務(wù)，如果網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商不作為或者故意忽略該事實(shí)就被視為侵權(quán)，與侵權(quán)人承擔(dān)連帶責(zé)任。如果侵權(quán)內(nèi)容既不在網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商提供的平臺(tái)空間上，權(quán)利人又沒有告知網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商

哪些內(nèi)容應(yīng)該刪除，則網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商不承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

紅旗原則是指如果侵權(quán)的事實(shí)是顯而易見的，如擴(kuò)散和影響力都能讓一個(gè)正常理性人知曉和引起注意，事實(shí)就像是紅旗一樣鮮明搶眼，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商就不能裝做看不見、不作為，或以不知道侵權(quán)事實(shí)來推

卸責(zé)任，這時(shí)，不按照權(quán)利人的請(qǐng)求刪除侵權(quán)微博，就算權(quán)利人沒有通知網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商也應(yīng)該認(rèn)定侵權(quán)微博的存在并采取行動(dòng)屏蔽、刪除鏈接。

三、 我國法律的立法保護(hù)

（一）知識(shí)共享協(xié)議

知識(shí)共享協(xié)議（CreativeCommons）是指作者讓渡部分權(quán)利給公眾，同時(shí)又可以保留部分權(quán)利，知識(shí)共享協(xié)議通過提供多種可供選擇的著作權(quán)授權(quán)方式，讓作者可以自主保留部分權(quán)利，并對(duì)外予以明示。

筆者認(rèn)為，在微博中，知識(shí)共享協(xié)議是由博主自主選擇和發(fā)布。實(shí)際微博操作是十分簡單性的，可以將這個(gè)協(xié)議轉(zhuǎn)由微博平臺(tái)服務(wù)提供商統(tǒng)一選擇確定，在微博用戶登陸注冊(cè)、簽訂格式合同的過程中對(duì)

其是否享有或者分享其著作權(quán)予以確認(rèn)，并在微博界面固有位置用明顯標(biāo)識(shí)進(jìn)行提醒。

（二）現(xiàn)行的法律保護(hù)

現(xiàn)行有效規(guī)范此類行為的法律、法規(guī)、司法解釋有：2000年最高人民法院頒布的《關(guān)于審理涉及計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛案件適用法律若干問題的解釋》；2006年國務(wù)院頒布的《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例

》；2009年實(shí)施的《侵權(quán)責(zé)任法》第三十六條規(guī)定，網(wǎng)絡(luò)用戶、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者利用網(wǎng)絡(luò)侵害他人民事權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。但是，現(xiàn)行法律法規(guī)只對(duì)網(wǎng)絡(luò)用戶、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者侵犯他人民事權(quán)

益的判斷標(biāo)準(zhǔn)及應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任作了原則規(guī)定，對(duì)于微博（網(wǎng)絡(luò)用戶）的發(fā)博行為是否構(gòu)成侵權(quán)、構(gòu)成什么樣的侵權(quán)行為以及責(zé)任構(gòu)成要件、應(yīng)當(dāng)承擔(dān)什么責(zé)任，還需要依據(jù)相關(guān)法律結(jié)合案情綜合判斷

。

（三）有關(guān)微博的法律保護(hù)

筆者認(rèn)為從立法層面上專門為了微博立法可能性不大，其司法成本也不成比例，只有各部門規(guī)范微博客服務(wù)的發(fā)展管理，提倡行業(yè)自制才能有效維護(hù)網(wǎng)絡(luò)傳播秩序，保障信息傳播安全，保護(hù)互聯(lián)網(wǎng)信息

服務(wù)提供商和微博客用戶的合法權(quán)益，營造良好的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境，促進(jìn)互聯(lián)網(wǎng)健康有序發(fā)展。

四、微博保護(hù)過程中存在的問題

（一） 微博是否作為作品難以界定

微博要得到著作權(quán)法的保護(hù)，則必須符合著作權(quán)法對(duì)作品的要求，即獨(dú)創(chuàng)性及可復(fù)制性。由于微博一般不超過140字，也多為只言片語，因此，難以設(shè)定判斷其獨(dú)創(chuàng)性的標(biāo)準(zhǔn)。

（二）權(quán)利救濟(jì)存在困難

由于微博開放性、互動(dòng)性的特征，對(duì)于轉(zhuǎn)載的簡短笑話、圖片、視頻等，難以界定誰是真正的原創(chuàng)者，因?yàn)槲⒉┰诨?dòng)過程中，互相轉(zhuǎn)發(fā)、分享正是微博吸引用戶的最大特征。這直接影響后續(xù)權(quán)利救濟(jì)

方式和途徑的選擇。一方面，法律規(guī)定提起訴訟要有明確的被告，而當(dāng)前網(wǎng)絡(luò)并未實(shí)行實(shí)名制，尋找到侵權(quán)行為人也并不容易；另一方面，侵權(quán)損害賠償標(biāo)準(zhǔn)不明確，微博內(nèi)容的商業(yè)價(jià)值不明，難以計(jì)

算權(quán)利人的損害賠償額。

五、 完善微博著作權(quán)保護(hù)對(duì)策

（一） 增加微博著作權(quán)意識(shí)

一方面，要注意自己作品著作權(quán)的保護(hù)。在注冊(cè)使用微博服務(wù)時(shí)，仔細(xì)閱讀微博運(yùn)營商出具的服務(wù)協(xié)議；在使用微博的過程中，注意自己作品證據(jù)的保留。另一方面，還要注意尊重其他作者的著作權(quán)。

在轉(zhuǎn)載別人作品時(shí)注意著名原作者的姓名和作品名稱，如果要進(jìn)行進(jìn)一步的利用，則要取得原作者的授權(quán)。

（二）明確微博為著作權(quán)法所保護(hù)的作品的條件

對(duì)于微博的著作權(quán)問題，必須有一個(gè)基本同意的判斷標(biāo)準(zhǔn)。筆者認(rèn)為，應(yīng)該首先以著作權(quán)法中所規(guī)定的作品的條件為基礎(chǔ)，只要微博凝聚了微博用戶的智慧和創(chuàng)意，是其精心創(chuàng)作的內(nèi)容，就應(yīng)該具有著

作權(quán)，也應(yīng)受到著作權(quán)法的保護(hù)。例如一些有創(chuàng)意的微博小說、微笑話、短小的創(chuàng)意廣告文案等。但是，對(duì)于一些僅僅是隨意的生活記錄等內(nèi)容，則不享有著作權(quán)。

（三）微博用戶上網(wǎng)實(shí)行實(shí)名制

微博版權(quán)侵權(quán)行為權(quán)利救濟(jì)困難的最主要原因在于微博用戶上網(wǎng)實(shí)行非實(shí)護(hù)自身的合法權(quán)益。因此，微博用戶應(yīng)盡快實(shí)行實(shí)名制，這樣不但可以解決權(quán)利救濟(jì)問題，還能夠?yàn)榍謾?quán)調(diào)查取證提供方便。

（四）微博平臺(tái)供應(yīng)商提供必要的技術(shù)支持和維護(hù)

微博平臺(tái)供應(yīng)商應(yīng)制定良好的微博運(yùn)營策略，建立技術(shù)的支持和維護(hù)體系，以減少微博侵權(quán)行為的發(fā)生，達(dá)到切實(shí)保障微博用戶合法權(quán)益的目的。發(fā)生侵權(quán)行為后，微博平臺(tái)供應(yīng)商應(yīng)盡全力減少微博用

戶的損失，并積極提供相關(guān)服務(wù)，幫助權(quán)利人實(shí)行權(quán)利救濟(jì)。否則，微博平臺(tái)供應(yīng)商要與侵權(quán)人承擔(dān)連帶責(zé)任。