張孝陽

【摘 要】外國軍艦是否享有無害通過權(quán)的爭論由來已久，至今沒有定論。文章從國際海洋法上的兩大公約入手，認(rèn)為外國軍艦享有在領(lǐng)海的無害通過權(quán)，最后結(jié)合我國《領(lǐng)海及毗連區(qū)法》規(guī)定，考察如何完善外國軍艦在我國領(lǐng)海的無害通過制度。

【關(guān)鍵詞】無害通過權(quán)；外國軍艦；聯(lián)合國海洋法公約；領(lǐng)海及毗連區(qū)法；預(yù)先通知

一、領(lǐng)海中的無害通過權(quán)制度

領(lǐng)海中的無害通過權(quán)制度是長期國際實踐形成的習(xí)慣規(guī)則，并為1958年《領(lǐng)海及毗連區(qū)公約》（以下簡稱1958年公約）和1982年《聯(lián)合國海洋法公約》（以下簡稱1982年公約）確認(rèn)。

（一）無害通過權(quán)

無害通過權(quán)主要是指一國船舶只要不損害沿海國的和平、良好秩序和安全就可以駛?cè)嘶虼┻^另一國領(lǐng)海的權(quán)利。格勞秀斯曾指出，“海洋是人類共有的，因為它無邊無際，任何人都無法占為已有”，所以，無害通過權(quán)是一項國際權(quán)利，它的確立依據(jù)是海洋自由原則，或者說是沿海國領(lǐng)海主權(quán)與海洋自由相互平衡的結(jié)果。

（二）關(guān)于外國軍艦在領(lǐng)海的無害通過權(quán)

外國商船在領(lǐng)海享有無害通過的權(quán)利，無論在國際條約，還是在國際習(xí)慣規(guī)則中都是沒有爭議的。但是，船舶不只包括商船，以此便引出了一個疑問，外國軍艦是否也享有無害通過權(quán)？國際法淵源主要有兩個方面：國際條約和國際習(xí)慣。因此我們可以從這兩方面進(jìn)行探討。

1. 兩大公約的規(guī)定

1958年公約的第14條第1款規(guī)定：“除本公約各條另有規(guī)定外，所有國家，不論其是否為沿海國，其船舶均享有無害通過領(lǐng)海的權(quán)利。”1982年公約的第17 條規(guī)定：“在本公約的限制下，所有國家，不論為沿海國或內(nèi)陸國，其船舶均享有無害通過領(lǐng)海的權(quán)利?！眱纱蠊s對軍艦是否是船舶，以及外國軍艦是否享有無害通過權(quán)的疑問并沒有做出明確的回答，只籠統(tǒng)的確立了船舶享有無害通過權(quán)。

1958年的日內(nèi)瓦海洋法會議在討論國際法委員會起草的條文中，第24條“沿海國可以要求通過其領(lǐng)海的軍艦事先批準(zhǔn)或通知”未獲通過，但是在對草案第24條的評論中，國際法委員會表明在A節(jié)（適用所有船舶的規(guī)則）中，無害通過權(quán)的規(guī)則實際上適用于軍艦。1958 年的日內(nèi)瓦海洋法會議主要是海洋大國參加，1958年公約更多的是海洋大國利益的體現(xiàn)，締約國也有不少對該條約作了保留，如保加利亞、羅馬尼亞、哥倫比亞等。外國軍艦無害通過領(lǐng)海的規(guī)定沒有得到多數(shù)國家的支持，所以還不能說它是一種普遍的國際法規(guī)則。但是，1958年公約應(yīng)該是肯定外國軍艦具有無害通過權(quán)的。

而1982年公約對于外國軍艦的無害通過問題沿襲了1958年公約的規(guī)定，海洋大國承認(rèn)200海里專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)，但要發(fā)展中國家允許外國軍艦無害通過領(lǐng)海和用于國際航行的海峽為條件，應(yīng)該說這些規(guī)定是海洋法中的一個嚴(yán)重的缺陷和不足。但是不管怎么說，外國軍艦享有無害通過權(quán)在1982年公約中也是得到了肯定的，只是依然沒有得到國際社會的普遍接受。按照1982年公約的規(guī)定，軍艦是指屬于一國武裝部隊、具備辨別軍艦國籍的外部標(biāo)志、由該國政府正式委任并名列相應(yīng)的現(xiàn)役名冊或類似名冊的軍官指揮和配備有服從正規(guī)武裝部隊紀(jì)律的船員的船舶。軍艦是用于非商業(yè)目的的政府船舶的一個類別，他們本身就是船舶的一種。1982年公約第三節(jié)關(guān)于領(lǐng)海無害通過一章中的A分節(jié)和C分節(jié)是詳細(xì)規(guī)定了軍艦享有的無害通過權(quán)。另外，1982年公約詳細(xì)列出了12種非無害通過的活動，有些活動僅適用于軍艦。據(jù)此，有學(xué)者認(rèn)為軍艦就是船舶的一種。

2. 各國的實踐

從國際習(xí)慣的角度來看，各國對于外國軍艦無害通過采取了不同的做法，主要有三種：第一種是一般允許軍艦和商船一樣享受無害通過權(quán)。如美國、墨西哥等國。第二種是允許外國軍艦通過，但應(yīng)預(yù)先通知。比如印度、克羅地亞等國就這樣規(guī)定。第三種是外國軍艦事先取得許可或批準(zhǔn)后才能通過領(lǐng)海。如伊朗、巴基斯坦等國?？梢钥闯觯l(fā)展中國家對外國軍艦多采取“經(jīng)事先許可或批準(zhǔn)”而予以通過的立場和國內(nèi)法，它們不接受外國軍艦無限制的無害通過權(quán)，對外國軍艦的通過也是加強(qiáng)控制和防范。而發(fā)達(dá)國家，尤其是海洋大國則積極主張軍艦在領(lǐng)海應(yīng)享有與商船無區(qū)別的無害通過權(quán)。

二、無害通過權(quán)在中國

對外國船舶是否有無害通過權(quán)的問題，我國的一貫立場是對軍艦和商船有區(qū)別的對待，商船可在我國領(lǐng)海內(nèi)享有無害通過的自由，軍艦則不能享有像商船一樣的自由通過，而需經(jīng)我國政府批準(zhǔn)。

（一）我國《領(lǐng)海及毗連區(qū)法》相關(guān)規(guī)定

1996年5月，我國正式批準(zhǔn)1982年公約，同時聲明：“聯(lián)合國海洋法公約有關(guān)沿海國無害通過的規(guī)定，不妨礙沿海國按其法律規(guī)章要求外國軍艦通過領(lǐng)海必須事先得到該國許可或批準(zhǔn)才得通過該國的權(quán)利。”我國1992年《領(lǐng)海及毗連區(qū)法》第六條規(guī)定：“外國非軍用船舶，享有依法無害通過中華人民共和國領(lǐng)海的權(quán)利。外國軍用船舶進(jìn)入中華人民共和國領(lǐng)海，須經(jīng)中華人民共和國政府批準(zhǔn)。”在有無害通過權(quán)的其它方面，做出了與1982年公約類似的一些規(guī)定。

（二）我國《領(lǐng)海及毗連區(qū)法》為何如此規(guī)定

加入1982年公約的國家還是占決大多數(shù)的，1982年4月通過的《聯(lián)合國海洋法公約》，當(dāng)時會議確定于1982年12月在牙買加簽署公約，到1984年12月9日簽字截止為止，已有159個國家或?qū)嶓w簽署了《聯(lián)合國海洋法公約》，迄今為止，絕大多數(shù)國家和歐洲共同體已加入了1982年公約。所以我國也選擇了加入1982年公約。

我國對外國軍艦作了特殊規(guī)定。以下兩個原因是要看到的：一來，從1840年的鴉片戰(zhàn)爭外國軍艦的利炮打開中國國門，直至新中國成立前，一直遭受著來外來的各種侵?jǐn)_，新中國成立以后的很長一段時間內(nèi)，也受到了反華勢力的封鎖。這使得中國整個民族心理上產(chǎn)生了一些對外界的不安和排斥感。在制定《領(lǐng)海及毗連區(qū)法》時肯定也考慮到如何減少外國對本國可能產(chǎn)生的威脅。相對于商船，軍艦確實具有不穩(wěn)定的因素，所以最終被我國排除在無害通過權(quán)制度之外。再者，中國的實力在當(dāng)時確實還不太強(qiáng)大，國家正在發(fā)展，綜合國力還不強(qiáng)，國防力量跟世界先進(jìn)水平相比還有很大差距，所以國家只能擴(kuò)大防御的范圍，在領(lǐng)海中排除外國軍艦無害通過的適用。endprint

三、完善和合理利用無害通過權(quán)

改革開放以來，我國的航海事業(yè)有了很大發(fā)展，遠(yuǎn)洋船隊的運(yùn)輸量位居世界前列，我國船舶與世界交往更加頻繁。1982年公約有關(guān)無害通過的制度，是有利于我國發(fā)展自己的海上力量，有利于發(fā)展對外交流和國際貿(mào)易，所以我們應(yīng)當(dāng)充分利用好這一權(quán)利，更好地促進(jìn)我國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。另一方面，我國也應(yīng)該加強(qiáng)立法，以便監(jiān)督管理好在我國領(lǐng)海內(nèi)行使無害通過權(quán)的外國船舶，維護(hù)國家利益。

（一）加強(qiáng)完善無害通過權(quán)

從無害通過權(quán)的設(shè)立本意來講，就是讓船舶在不損害沿海國和平、良好秩序和安全通過另一國領(lǐng)海。所以，無論是商用還是軍艦，在遵守這樣的規(guī)則下，就不應(yīng)該存在區(qū)別。在世界軍事外交舞臺上有一種普遍說法，即：海軍是和平年代唯一可以攜帶自己的“武器裝備”，對別國進(jìn)行友好訪問的軍種，軍艦通過完全可以做到無害甚至友好。

有的國家對軍艦通過要求預(yù)先通知的規(guī)定，我認(rèn)為這種方法相當(dāng)可取。預(yù)先通知制度，完全與公約的精神相吻合，是保證公約有關(guān)條款得以真正實施的重耍措施之一?！邦A(yù)先”，要以一國國情為準(zhǔn)，比如提前一天?！巴ㄖ本褪侵恍柰ㄖ瑹o需沿海國同意，即可以進(jìn)行通過，通知這種手段首先是肯定了軍艦無害通過權(quán)的存在的，在軍艦需要通過領(lǐng)海之前，就需要提前把軍艦行駛通過的路線、時間、目的等情況通知沿海國，以表示其通過是無害且善意的。這樣做，一方面外國軍艦表示了通過沒有惡意；另一方面，由于提前通知，沿海國就可以選擇是否監(jiān)督或者防備，如派遣本國軍艦監(jiān)視或護(hù)送外國軍艦無害通過。

根據(jù)1982年公約規(guī)定，為了防止外國船舶的非無害通過，沿海國還有權(quán)采取一些必要的措施。包括：1.制定關(guān)于無害通過的法律和規(guī)章（第21條）；2.指定或規(guī)定的海道和分道通航制（第22條）；3.擁有保護(hù)權(quán)（第25條）；4.特定情況下在外國船舶上的刑事管轄權(quán)（第27條）。

我認(rèn)為，指定或規(guī)定行使無害通過權(quán)的外國軍艦使用指定的海道和分道通航制也是很有必要的。在許多國家的領(lǐng)海立法實踐中都有關(guān)于海道和分道通航制的規(guī)定。如法國1986年頒布的“外國船舶通過法國領(lǐng)水的規(guī)定”第六條規(guī)定，有關(guān)機(jī)構(gòu)“考慮到航行安全認(rèn)為有必要時，可要求行使無害通過法國領(lǐng)水的外國船舶使用為管制船舶通過而指定或規(guī)定的海道和分道通航制，特別是在油輪、核動力船舶和攜帶核物質(zhì)或其他本質(zhì)上危險或有毒物質(zhì)的船舶的情形下?！焙５篮头值劳ê街萍确奖阃鈬娕灍o害通過，也有利于有關(guān)國家的監(jiān)管。

沿海國還擁有保護(hù)權(quán)。如果對在一國領(lǐng)海中實施非“無害”行為的外國軍艦發(fā)出警告，糾正其行為后方可繼續(xù)通過，否則可以要求該外國軍艦立即離開一國領(lǐng)海。潛航通過的軍用潛艇，一經(jīng)發(fā)現(xiàn)，即可要求其離開一國領(lǐng)海；對于不按要求上浮并離開的軍用潛艇，可逼迫其上浮并護(hù)送離開一國領(lǐng)海。同時，為保護(hù)國家安全包括軍事演習(xí)在內(nèi)的必要，一國可以在領(lǐng)海的特定區(qū)域內(nèi)暫時不加歧視地停止任何外國軍艦的無害通過，且這種停止在正式公布之后即發(fā)生效力。

（二）合理利用無害通過權(quán)

在進(jìn)行立體化、信息化戰(zhàn)爭的當(dāng)今世界，領(lǐng)海作為沿海國海上“要塞圍墻”的觀念已經(jīng)過時，幻想憑借領(lǐng)海這一天然障礙來保衛(wèi)自己領(lǐng)土的安全，那太過于天真了。1985 年中國人民解放軍海軍艦艇編隊首次訪問南亞3 國，開始走出國門進(jìn)行對外交往，1997 年訪問美洲4國，2002年成功實現(xiàn)環(huán)球航行；2007-2008 年期間，我國海軍共與 20 多個國家舉行了 20 余次聯(lián)合軍事演習(xí)或綜合演練；2009年12月，中國首次派遣軍艦遠(yuǎn)赴索馬里、亞丁灣護(hù)航，打擊海盜，這是中國首次使用軍事力量遠(yuǎn)赴海外維護(hù)國家利益。近些年來，在多種形式的對外軍事交往和維護(hù)國家利益的過程中都涉及到了我國軍艦在外國領(lǐng)?；蛲鈬娕炘谖覈I(lǐng)海的無害通過問題，同時，因機(jī)械故障、惡劣天氣等原因軍艦被迫進(jìn)入領(lǐng)海的事件也時有發(fā)生。因此，正確認(rèn)識和合理利用1982公約對外國軍艦在領(lǐng)海無害通過的規(guī)定，才能有效實施我國軍艦的公約權(quán)利，利劍出鞘方才有法可依。

四、結(jié)語

（一）兩大公約肯定了外國軍艦在領(lǐng)海具有無害通過權(quán)，但公約權(quán)利并未達(dá)成國際習(xí)慣上的一致，各國依據(jù)本國情況，對外國軍艦享有無害通過權(quán)的問題做了不同規(guī)定；（二）我國是1982年公約締約國，我國應(yīng)加強(qiáng)完善國內(nèi)法，進(jìn)一步協(xié)調(diào)外國軍艦無害通過權(quán)在我國的實施；（三）鑒于新時期我國國家利益的需要，我國有必要正確認(rèn)識和合理利用無害通過權(quán)制度，以彰顯“友誼之邦”形象，更好地促進(jìn)世界海洋事業(yè)的發(fā)展。

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