作者簡介：陳云俊(1990.10-)，男，安徽天長人，首都經(jīng)濟貿(mào)易大學經(jīng)濟法碩士研究生，主要研究方向：經(jīng)濟法、環(huán)境法。

摘要：黃金股作為一種新型的控股形式，對于深化我國國有企業(yè)的股份制改革具有重要意義。任何制度都不是完美無缺的，為了能夠在我國深化國有企業(yè)股份制改革的過程中引入黃金股制度，有必要結(jié)合國情，小心謹慎地對黃金股制度加以設(shè)計、完善，預(yù)防其可能存在的弊端，發(fā)揮其積極作用。

關(guān)鍵詞：黃金股制度；股權(quán)結(jié)構(gòu)；國有企業(yè)改制隨著我國深化國有企業(yè)股份制改革，國內(nèi)一些學者建言將黃金股制度作為國有企業(yè)股份制改革的新路徑。作為一項新型股權(quán)制度，黃金股制度具有保障公有制之支配地位、厘清政府和市場邊界、建立現(xiàn)代產(chǎn)權(quán)制度等優(yōu)勢，將會為我國國有企業(yè)的股份制改革提供新模式，具有廣闊的發(fā)展空間。但國內(nèi)對黃金股制度的現(xiàn)有研究，多是從經(jīng)濟學視角，將其視為一種解決現(xiàn)實問題的方案進行論述，缺乏對黃金股制度本身的嚴謹分析。本文系統(tǒng)研究了黃金股制度，并對其適用提出了具體建議。

一、黃金股的定義

“黃金股”，又稱“金股”或“金邊股”，是指一種由政府持有并允許政府在國有企業(yè)改制后對特殊事項享有特殊權(quán)利的特殊一股或少數(shù)股。由于黃金股制度突破了傳統(tǒng)的“同股同權(quán)”原則，在一股或份額極小的股份上賦予了不成比例的特殊權(quán)利，使其相比于普通股具有更高的價值，因此被稱為“黃金股”。

二、黃金股制度的來源

歐洲各國于上個世紀七十年代開始，紛紛進行國有企業(yè)民營化改革。為了在民營化的同時保證國民經(jīng)濟的安全，英國政府創(chuàng)造性地發(fā)明了黃金股制度。改制后的企業(yè)章程中明確規(guī)定黃金股的特殊權(quán)利，即使將改制企業(yè)中的所有國有股份轉(zhuǎn)讓，政府仍可通過黃金股保留對民營化后的企業(yè)的控制權(quán)。黃金股制度為國有企業(yè)轉(zhuǎn)型成為民營企業(yè)奠定了成功的制度基礎(chǔ)①，成為英國私有化改革過程中的閃光點，并被后來進行國有企業(yè)改制的歐共體國家以及東歐轉(zhuǎn)軌國家所廣泛采用。

三、黃金股的本質(zhì)

黃金股的本質(zhì)是一種公權(quán)力，其通常依據(jù)本國法律直接規(guī)定并由相關(guān)企業(yè)章程予以確認，具有公私融合的特點。從黃金股的制度來源、價值取向、權(quán)利行使、持有主體等角度來看，黃金股表現(xiàn)出強烈的公權(quán)力屬性；黃金股還具有股權(quán)的表面特征，其持有人必須遵守企業(yè)法人治理的基本結(jié)構(gòu)。黃金股制度體現(xiàn)了現(xiàn)代市場經(jīng)濟下政府干預(yù)與經(jīng)濟自由的協(xié)調(diào)統(tǒng)一，符合當代法律發(fā)展中“公私融合”的趨勢。

四、黃金股的法律特征

黃金股與普通股、優(yōu)先股等相比，具有以下顯著的法律特征：

第一，黃金股通常只有一股或份額極小，客體則是大型國有企業(yè)②。第二，黃金股的持有主體為只能是政府或政府下屬的職能部門。第三，黃金股的具體內(nèi)容通常由政府與改制企業(yè)商定，以確保政府對民營化后的原國有企業(yè)的控制權(quán)。最后，黃金股的權(quán)利主要包括對企業(yè)特殊事項的發(fā)言權(quán)、提案權(quán)、表決權(quán)與確認權(quán)，不包括收益權(quán)、優(yōu)先分紅權(quán)、普通管理人員的提名權(quán)等。

五、黃金股的形式

各國國有企業(yè)在改制時設(shè)置的黃金股具體形式不盡相同，主要有以下幾種形式，既有單獨運用的，也有又同時運用的：

其一，政府對改制企業(yè)章程的修改享有絕對的否決權(quán)。改制企業(yè)重新修改企業(yè)章程時，須得到政府的批準。

其二，政府對改制企業(yè)的重大管理事項享有絕對的投票權(quán)。諸如高級管理人員的任命、重大經(jīng)營戰(zhàn)略的調(diào)整、重要資產(chǎn)的處理等重大管理事項必須得到政府的同意。

其三，政府對改制企業(yè)的所有權(quán)變化擁有絕對的控制權(quán)。已經(jīng)改制私有化的原國有企業(yè)在發(fā)生合并、分立時，必須得到政府的批準。政府可以通過黃金股對改制企業(yè)的合并、分立行使一票否決權(quán)。

六、黃金股制度與其他股份制度的區(qū)別

(一)黃金股與普通股的區(qū)別

1.持有主體不同。黃金股的持有主體只能是政府或政府下屬的職能部門，而自然人、法人、其他組織一般均可以成為普通股的持有人。

2.股權(quán)內(nèi)容不同。與普通股相比，黃金股不參與股息與紅利的分配，對改制企業(yè)的一般性事務(wù)也不享有表決權(quán)，只對特殊事項享有特殊權(quán)利，如對改制企業(yè)章程的修改、重大管理事務(wù)、企業(yè)所有權(quán)的變化等享有絕對的控制權(quán)。

3.受“同股同權(quán)”原則的約束程度不同。黃金股與普通股的顯著區(qū)別之一就是黃金股突破了“同股同權(quán)”這一傳統(tǒng)觀念。一股或份額極小的黃金股上凝結(jié)了不成比例的特殊股權(quán)。

4.股權(quán)時效不同。固定在普通股上的股權(quán)沒有時效的限制，但某些國家規(guī)定了黃金股的時效，時效到期的黃金股則轉(zhuǎn)為普通股。

5.流動性不同。與普通股相比，黃金股不可以在二級市場進行交易，甚至不可以用其進行抵押或擔保。

(二)黃金股與優(yōu)先股的區(qū)別

1.股權(quán)內(nèi)容不同。優(yōu)先股股東對股息與紅利享有優(yōu)先分配的權(quán)利，但對公司事務(wù)不享有表決權(quán)。與之相反的是，黃金股的持有人不參與股息與紅利的分配，但對特殊事項享有特殊權(quán)利，側(cè)重于對改制企業(yè)的控制。

2.價值理念不同。優(yōu)先股的設(shè)置更注重經(jīng)濟利益，放棄了參與管理公司事務(wù)的權(quán)利；而黃金股的設(shè)置是從公共利益出發(fā)，保留政府對改制企業(yè)的控制權(quán)，更注重“權(quán)”。

七、引入黃金股制度的積極意義

(一)有助于深化國有企業(yè)股份制改革，建立現(xiàn)代產(chǎn)權(quán)制度

我國的國有企業(yè)大多具有公用事業(yè)的特性，引入黃金股制度既可以吸引民營資本參與國有企業(yè)改制，又可以保證政府對改制企業(yè)的控制權(quán)。黃金股制度為我國加快國有企業(yè)股份制改革步伐，調(diào)整公有制經(jīng)濟格局，建立現(xiàn)代產(chǎn)權(quán)制度提供了新模式。

(二)有效限制惡意收購，防止國有資產(chǎn)的流失

國有企業(yè)改制后，即使當國家不再絕對或相對控股時，政府依然可以利用黃金股賦予的對公司合并、分立的絕對控制權(quán)，有效限制惡意收購行為，防止國有資產(chǎn)的流失。

(三)有助于維護公共利益和國家安全

涉及電信、銀行、電力、石化、郵政、城市公共交通等領(lǐng)域的國有企業(yè)對公共利益影響巨大，政府可以通過黃金股的設(shè)置保障這些國有企業(yè)改制后的公共屬性。此外，在關(guān)系國家安全的國有企業(yè)改制中設(shè)置黃金股，使政府對改制企業(yè)享有控制權(quán)，可以發(fā)揮維護國家安全的作用。

(四)有助于保障職工的合法權(quán)益

過去，國有企業(yè)改制后，新的所有者侵犯職工合法權(quán)益的現(xiàn)象屢見不鮮，政府也往往缺乏有效的監(jiān)管手段。而黃金股制度既可以確保改制方案中有關(guān)職工權(quán)益的條款得到全面地執(zhí)行，又不干涉改制企業(yè)的正常生產(chǎn)經(jīng)營活動。

八、適用黃金股制度可能存在的問題

我國曾對黃金股制度進行過試點改革，但效果不甚理想。黃金股制度在我國的適用可能存在以下問題：

(一)黃金股特殊權(quán)利的濫用可能影響改制企業(yè)的正常經(jīng)營

政府是黃金股的持有人，擁有巨大的特殊權(quán)利，但其并不是改制企業(yè)的直接經(jīng)營者，也缺乏對市場經(jīng)濟的準確把握，其對特殊權(quán)利的濫用可能影響改制企業(yè)的正常經(jīng)營，進而無法取得最佳的經(jīng)濟效益。

(二)黃金股特殊權(quán)利的行使有可能阻礙資本的自由流動

黃金股的特殊權(quán)利有可能被地方政府用來惡意排斥外來投資者，限制資本的自由流動，形成新的行政壟斷形式，更加難以為《反壟斷法》所規(guī)制。

(三)黃金股特殊權(quán)利的行使有可能成為政府官員尋租的工具

黃金股的本質(zhì)是一種公權(quán)力，是政府權(quán)力擴張的一種形式，直接表現(xiàn)為政府官員權(quán)力的擴大。官員權(quán)力的擴大又為官員的尋租提供了便利，為將來可能發(fā)生的腐敗埋下了罪惡的種子。

九、關(guān)于構(gòu)建我國黃金股制度的具體設(shè)想

(一)將黃金股納入法治軌道

國有企業(yè)的股份制改革實際上也是國有企業(yè)民營化的過程，應(yīng)出臺相關(guān)的國有企業(yè)民營化條例，并將黃金股列入其中。

(二)明確黃金股的行使主體

由于黃金股的持有主體必須是政府或其下屬職能部門，筆者認為，現(xiàn)階段黃金股的特殊權(quán)利由各級國資委具體行使比較適宜。國資委相比其他政府職能部門，更熟悉市場經(jīng)濟的運行規(guī)律，也積累了多年的國有資產(chǎn)管理經(jīng)驗，其從中央到地方的機構(gòu)設(shè)置和人員配備也比較完善，可操作性強。

(三)明確限定黃金股的權(quán)利范圍

公司法或相關(guān)行政法規(guī)應(yīng)對黃金股的權(quán)利范圍做出明確規(guī)定，避免政府權(quán)利的私自擴張。筆者認為，黃金股的權(quán)利行使范圍應(yīng)限定在改制企業(yè)章程的修改、企業(yè)重要資產(chǎn)的處理、改制企業(yè)的合并與分立、有表決權(quán)的股份的發(fā)行、高級管理人員的任命以及黃金股的推出機制等方面③。具體可以根據(jù)不同行業(yè)、不同企業(yè)，由政府和改制企業(yè)協(xié)定選擇適用。

(四)嚴格界定黃金股的適用對象

為了防止政府對市場經(jīng)濟的過度干預(yù)，應(yīng)嚴格界定黃金股制度的適用對象。筆者認為，不是所有國有企業(yè)民營化都必須設(shè)置“黃金股”條款，對于涉及公共利益、國家安全的兩類國有企業(yè)，在其民營化過程中應(yīng)設(shè)置黃金股制度。另外，還可以仿照上海自貿(mào)區(qū)的“負面清單”管理模式，建立黃金股禁止進入產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄，凡是指導(dǎo)目錄以內(nèi)的產(chǎn)業(yè)，應(yīng)禁止設(shè)立黃金股條款，厘清政府和市場的邊界。

(五)區(qū)分限制黃金股的時效時間

對于涉及公共利益的國有企業(yè)的民營化，黃金股的時效不宜設(shè)置過長，應(yīng)明確時效限制，比如5-10年的區(qū)間，以防政府濫用黃金股條款無限期地干涉企業(yè)的自主經(jīng)營權(quán)。但對于涉及國家安全的特殊國有企業(yè)民營化，筆者認為，黃金股的設(shè)置可以不受時效的限制。

(六)建立完善的救濟制度

作為對黃金股制度可能存在的消極意義的必要補充，必須建立完善的的救濟制度。筆者認為，應(yīng)包括三個方面的救濟制度；

1.對于普通小股東。黃金股通常涉及普通小股東的保護問題。筆者認為，可以考慮把普通小股東的股權(quán)設(shè)計成優(yōu)先股，目的在于使不參與公司經(jīng)營的普通小股東優(yōu)先的分紅和承擔較輕的責任，而參與公司經(jīng)營的股東以及黃金股持有人則要承擔相對較重的責任，以實現(xiàn)權(quán)利與義務(wù)的匹配。

2.對于社會公眾。由于改制企業(yè)可能存在擅自提高產(chǎn)品、服務(wù)價格，降低產(chǎn)品、服務(wù)質(zhì)量等不當行為，應(yīng)賦予社會公眾向國資委進行控告、檢舉，要求國資委行使黃金股權(quán)利以維護公眾利益的權(quán)利。

3.對于改制企業(yè)。當政府過度干預(yù)改制企業(yè)的經(jīng)營管理自主權(quán)或政府不當行使黃金股權(quán)利給改制企業(yè)造成重大損失時，應(yīng)賦予改制企業(yè)尋求行政救濟的權(quán)利。受侵害的企業(yè)既可以向國資委申請行政復(fù)議，也可以直接提起行政訴訟。法院應(yīng)審查政府啟動黃金股權(quán)利的具體行政行為是否合法、合理，并做出相應(yīng)裁決。

注釋：

①參見姚思慧：《基于法理角度的黃金股份制度研究》，載《法制與經(jīng)濟》，2011年第3期，第94頁。

②這里的“國有企業(yè)”指國有獨資企業(yè)和國有控股企業(yè)，國有參股企業(yè)不是嚴格意義上的國有企業(yè)，不納入本文討論范圍。

③參見阮文俊、姚思慧、于珂：《試論黃金股份制在我國的運用問題》，載《中國集體經(jīng)濟》，2011年第13期，第123頁。

參考文獻：

［1］姚思慧.基于法理角度的黃金股份制度研究［J］.法制與經(jīng)濟,2011,(03).

［2］魏勇強.雙重股權(quán)結(jié)構(gòu)是公司資本機構(gòu)的合理選擇嗎［J］.特區(qū)經(jīng)濟,2012,(10).

［3］姚德權(quán)、喬海曙.“黃金股”助推出版業(yè)產(chǎn)權(quán)改革［J］.出版發(fā)行研究，2007，(06).

［4］張立省.歐洲黃金股研究及對我國的啟示［J］.管理現(xiàn)代化，2012，(01).

［5］阮文俊、姚思慧、于珂.試論黃金股份制在我國的運用問題［J］.中國集體經(jīng)濟，2011，(13).