陳燦平　苗蘭蘭

摘 要：最新修改的《消費者權益保護法》增加的“消費者后悔權”制度，其法律性質宜界定為形成權中的一種具有無因性的特定解除權，可稱“特定無因解除權”。消費者后悔權行使有嚴格的貨物或服務范圍及時間期限，且消費金額以不低于100～200元為宜。消費者后悔權的實際運行還依賴于強大的行業(yè)保障、協(xié)會保障、行政保障及有效的司法機制。

關鍵詞：《消費者權益保護法》修訂；消費者后悔權；無因解除權

中圖分類號：D92 文獻標識碼：A 文章編號：1003-1502（2014）03-0044-06

最新修改的《中華人民共和國消費者權益保護法》（以下簡稱《消法》）已于2013年10月25日通過。作為《消法》實施后20年來的首次修改，第二十五條引入了“消費者后悔權”制度。這一平衡消費者與經營者切身利益的制度，成為新修《消法》的一大亮點，但在“后悔權”制度的法律性質和具體適用上仍存在爭議。本文結合境外立法及我國國情，對“后悔權”制度適用中的若干問題進行探討。

一、 境外“后悔權”有關立法及司法實踐

“消費者后悔權”制度由西方引入我國，到目前并無明確稱謂。各國法律對其概念表述也各有不同，英美法系國家稱為“消費者冷靜期（cooling-off period）”，德國法稱為“消費者撤回權”，法國法將其叫作“特別撤銷權”或“反悔權”。后悔權最初是為了規(guī)范挨家挨戶的直銷營銷手段而制定的，立法者基于消費者極易受直銷員面對面銷售方式的影響而沖動消費的考慮，以法律明文規(guī)定的形式對直銷企業(yè)誘導消費者簽訂合同的行為進行約束。

（一）英美法系之規(guī)定

后悔權制度最早見于英國1964年《租賃買賣法》中的冷靜期條款。該法規(guī)定： 若買方是在“適當交易所在地”（通常為經營者的經營所在地）之外的任何地方簽訂了租賃買賣合同或分期付款合同，都有權自收到正式合同的副本之日起 4 天內解除該合同。[1]解除合同后，商品的運輸由銷售者負責，此外，銷售者還應退還任何與消費者因商品交易而產生的費用。英國還在2000年頒布的保護消費者權益的《遠距離銷售》的規(guī)章中繼續(xù)規(guī)定，供貨商應當為消費者提供為期7個工作日的冷靜期，并對供貨商提供的貨物或服務的細節(jié)、送貨安排、付款方式、供應商的一般信息等方面也作出了規(guī)定。

為了規(guī)制上門推銷行為，美國也較早地制定了冷靜期制度。1972年美國聯(lián)邦貿易委員會對發(fā)生在消費者家里的交易行為可撤銷加以肯定?！堵?lián)邦貿易委員會貿易調控規(guī)則》將上門推銷又不給消費者3天撤銷權的，視為欺騙性商業(yè)活動。[2]定在固定商店地點之外，對發(fā)生在任何地方的25美元以上的消費，消費者有權退貨并收取全額退款。消費者退貨時間限定在3天之內，并不受補償性的罰款。聯(lián)邦貿易委員會的調控規(guī)則對美國各州關于冷靜期立法中相關問題的處理制定了統(tǒng)一標準。因此美國大多數(shù)的州在冷靜期規(guī)則的制定上與聯(lián)邦貿易委員會調控規(guī)則有相近之處，且如果各州的法規(guī)不足以處理冷靜期相關問題，則可以適用聯(lián)邦貿易委員會調控規(guī)則。

（二）大陸法系之規(guī)定

20世紀60年代，德國首先在投資領域賦予買方撤回權，使得買方擁有在非營業(yè)場所被誘使作出承諾可以撤回的權利，但實施中并沒有取得預期效果。此后，《德國民法典》第119條和第123條分別規(guī)定了買方享有撤銷權，在特殊銷售方式中對上門交易、遠程交易等特殊交易形態(tài)進行規(guī)制。另外1974年修訂的《分期付款買賣法》增加了分期付款買受人的撤回權。[3]規(guī)定買受人7天之內享有以書面形式撤回其訂立合同時的意思表示之權利。

在法國，法律規(guī)定可以依消費者單方意思表示解除合同，而賦予消費者對已經訂立合同的反悔權。如1972年1月3日“上門儲蓄”的法律第21條規(guī)定，在一定條件下，當事人有權在簽署一項儲蓄計劃后15日之內，作出撤銷的決定；另外，根據(jù)1988年7月6日法律第1條規(guī)定，“遠程買受人”（即從外地以訂貨或郵購的方式購買商品的人）有權在收到其訂貨后7天之內，將其購買的商品退給出賣人并要求其退還貨款。[4]

此外，像英國、奧地利、意大利、比利時、荷蘭、葡萄牙、西班牙、瑞士等地都是7天冷靜期，只有個別國家如匈牙利，規(guī)定8天退貨冷靜期。歐洲各國在冷靜期時間上是基本一致的，但歐洲各國在冷靜法具體內容上有所差異。[5]

（三）境外“后悔權”立法評議

無論英美法系或大陸法系，市場經濟發(fā)達的國家?guī)缀醵加忻鞔_的“后悔權”的立法，這些規(guī)定無疑對于保護消費者權益具有重要的意義。概括這些國家或地區(qū)立法規(guī)定及司法實踐中的特點，大體上于保護有以下幾個方面：

1.立法層次較高，大多設置全國范圍內通行的法律。德國法以法典化的形式將后悔權明確入法，美國也規(guī)定了適用于各州的規(guī)范，從法律效力上確認消費者的突出地位，對經營者高壓銷售行為予以警示。

2.后悔權源于直銷，但適用范圍上不局限于直銷。立法者在適用范圍上多表述為離開固定場所的行為，突出強調了時間、場所等極易誤導消費者的細節(jié)。如隨著經濟發(fā)展，德國立法完善后悔權的適用對象，在電子商務領域，或在娛樂時間、娛樂場所及公共交通過程簽訂的合同，消費者同樣享有交易撤銷權。使得后悔權制度在司法實踐中具有較強的適用性。

3.在程序上對消費者的保護更加具體，對后悔權行使的方式、行使后悔權后雙方的權利義務、消費者濫用權利的限制等都作出詳盡的規(guī)定。同時對經營者提前向消費者告知其經營商品的一般信息、消費者是否享有后悔權、合理期限內退款等均提出要求。

4.規(guī)定了行使最低保護時限，通常為7天左右，使消費者在沖動消費后有充足的冷靜時間，又不至于損害經營者利益及交易秩序。同時各國冷靜期制度在具體行使中不僅包括無因退貨的形式，還包括撤銷合同的行為，如德國法上規(guī)定消費者對已簽訂合同的交易撤銷權。這些規(guī)定使消費者在交易中獲得多重保護。

境外后悔權制度建立較早，也較為成熟，一些適合我國國情的做法值得我們借鑒，以完善《消法》中“消費者后悔權”的具體適用，提升其在實踐中的操作性。

二、“消費者后悔權”法律性質探討

各國對后悔權制度的規(guī)定在內容上雖各有不同，但在稱呼上卻存在較大差異。國內學者在使用時也無明確的規(guī)范語言，僅以“消費者后悔權”這一通俗的說法代之，這反映的是“后悔權”的法律性質的爭議。國內學者對“后悔權”的法律性質的爭論主要分兩派：許多民法學者認為后悔權是形成權，經濟法學者則把后悔權歸結為經濟法上的新興權利，其實質是消費者知情權、選擇權的延伸。

筆者認為，消費者知情權、選擇權是在國家依法干預時，消費合同簽訂之前消費者應有之基本權利，而從各國立法及實踐來看，后悔權僅在少數(shù)領域適用，并非消費者的基本權利，從新修《消法》第二十五條的規(guī)定來看，后悔權也僅適用于網絡、電視、電話、郵購等方式。并且，后悔權是直接針對消費合同簽訂后造成的對消費者的不利后果進行救濟的權利，因此，其主要性質應當認定為一種特殊的合同解除權，其主要是屬于民法上形成權的一種法定權利。形成權是指權利人以自己的意思表示，使民事法律關系發(fā)生、變更或者消滅的權利。[6]但形成權是一個概括性的概念，還包括解除權、撤銷權等具體類型，在此應當探討消費者后悔權與其他權利之關系，對其性質做以具體界定。

（一）后悔權與合同撤銷權

我國《合同法》第五十四條規(guī)定了合同的撤銷權，但是僅限于：（一）因重大誤解訂立的；（二）在訂立合同時顯失公平的，一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意愿的情況下訂立的合同。受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷合同，當事人請求法院變更的，人民法院或者仲裁機構不得撤銷。從法條中可以看出，合同撤銷權行使的要件是：存在法定的前提即重大誤解或顯失公平，以及當事人必須向法院或仲裁機構提出申請。而消費者后悔權與其最顯著的區(qū)別在于，消費者行使后悔權是“無因”的，消費者沒有義務說明撤銷合同的原因，也不需要依靠法院或仲裁機構去撤銷，而是僅憑消費者的單方意思即可行使。

（二）后悔權與合同解除權

合同的解除包括約定的解除和法定解除兩種。民法的意思自治原則規(guī)定合同雙方當事人可以自由約定合同的解除條件；同時，我國《合同法》規(guī)定了法定的解除權，《合同法》第九十四條規(guī)定“有下列情形之一的，當事人可以解除合同：1.因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；2.在履行期限屆滿前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務；3.當事人一方延遲履行主要債務，經催告后在合理期限內仍未履行；4.當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；5.法律規(guī)定的其他情形?！贝送狻逗贤ā返诙偃l、第二百六十八條、第四百一十條等還規(guī)定了特殊種類合同的法定解除權。

國內一些學者把消費者后悔權歸入到特殊法定解除權，系由于消費者后悔權與其有相似性，但筆者以為此觀點有待完善。首先消費者后悔權與合同解除權依然存在區(qū)別，主要體現(xiàn)在：消費者行使后悔權是無因行為，即消費者無需行使的條件，而合同解除權，不論是法定還是約定解除權的行使，都是要滿足相應的條件。因此，從嚴格意義上講，消費者后悔權不屬于合同解除權的類型，但是相較于“后悔權”、“反悔權”等稱謂，“解除權”一詞在中國的法律語境下是規(guī)范語句，且在合同成立后行使。解除權行使的后果包括“恢復到合同訂立前”的狀態(tài)，客觀上包含了消費者行使后悔權后退貨退款的要求。因此，“解除權”一詞可以作為規(guī)范語句被后悔權制度采用。

另外，我國新增的消費者后悔權之規(guī)定還明顯地具有無因性，即行為與原因是可以分離的，原因不影響行為的效力，因此，可以考慮采用“無因解除權”一詞來反映“消費者后悔權”的本質特征。無因性概念，最早發(fā)源于德國法學家薩維尼，在德國法律的理論與實踐中，準物權行為如債權讓與、債務免除以及代理權之授予等，還有債務承認與債務約束等方面，無因性概念都有適用的余地。在我國，涉及票據(jù)行為、物權行為和部分債權行為時，無因性概念的適用也得到比較普遍地認可。從我國消費者法的經濟法總體屬性的角度，消費者的知情權和自主選擇權等權利，可以延伸和衍生出特定領域和情況下的“無因解除權”，這與我國當前保護弱勢群體、更側重于保護消費者的立法宗旨是相契合的。

綜上，本文將“消費者后悔權”界定為形成權中一種具有無因性的特定解除權，簡稱“特定無因解除權”。其中，“特定”表示此權利是法律特別保護消費者自主選擇權和知情權而設立的，僅僅適用于某些特殊的消費者合同之中?！盁o因”表示只要符合新修《消法》之規(guī)定，消費者無需說明解除合同的理由。而“解除權”則表明從民法基本理論看，“消費者后悔權”應歸屬于形成權中的解除權?！疤囟o因解除權”的性質界定，能夠比較好地符合我國民法基本理論的實際，又反映出新修《消法》的經濟法屬性特點。

三、“消費者后悔權”制度的適用

（一）明確“消費者后悔權”的適用范圍

新修《消法》中第二十五條第1款規(guī)定，經營者采用網絡、電視、電話、郵購等方式銷售商品，消費者有權自收到商品之日起七日內退貨，且無需說明理由，但下列商品除外：1.消費者定作的；2.鮮活易腐的；3.在線下載或者消費者拆封的音像制品、計算機軟件等數(shù)字化商品；4.交付的報紙、期刊。除前款所列商品外，其他根據(jù)商品性質并經消費者在購買時確認不宜退貨的商品，不適用無理由退貨。條文用概括加列舉的方式明確了后悔權制度的適用范圍，并根據(jù)商品性質排除了消費者訂制及不便保存的商品等范圍，使經營者與消費者在交易中能明確后悔權適用的范圍。

但新修《消法》中規(guī)定的適用范圍仍存在爭議。在劉俊海教授看來，消費者的后悔權制度應嚴格限制使用范圍。主要有以下四種： “一是購買標的金額巨大的，比如商品房、汽車； 二是網上購物、電視購物； 三是現(xiàn)實當中存在的先交錢后看合同或者先交錢后簽合同的買賣行為； 四是上門推銷。[7]

筆者認為，俊海教授的觀點確有相當?shù)牡览恚档弥匾?。從歷史的角度看，后悔權的起源是規(guī)制直銷商的高壓銷售行為，且我國市場經濟中不乏直銷的經營模式，因此對于直銷的交易方式并無太大爭議。但新消法中規(guī)定了網絡、電視、電話、郵購等方式，并未在條文中明確列舉直銷，筆者建議應出臺司法解釋，將直銷明確為我國消法后悔權制度中的適用范圍。對于將“大額消費行為”的商品房、汽車等列入后悔權制度的適用范圍，筆者倒認為值得探討。大額消費的消費者往往在購物前貨比三家，能夠做到理性消費，且在期房條件下，開發(fā)商取得預售許可之后便立刻預售房屋，而房屋真正能夠交付也要等到一年左右蓋好之后，7天的后悔權在商品房買賣中作用有限。而在汽車的交易中，汽車一旦交付給消費者就開始貶值，消費者行使后悔權后，汽車將不能再次作為新車銷售，對汽車因貶值損失帶來的分配難題將成為新問題。所以，能否對大額商品適用后悔權，應當考慮當前社會經濟特點審慎思考。

在對消費者進行傾斜保護的同時，立法者也應當考慮到維護經營秩序和經營者的利益平衡，應當考慮規(guī)定消費者后悔權行使中的最低消費金額標準的認定。美國聯(lián)邦貿易委員會制定了全國性的冷靜法規(guī)，規(guī)定除了固定商店地點之外，發(fā)生在任何地方的25美元以上的交易中，消費者有權退貨并收取全額退款；退貨時間限定是消費者必須在購貨之日起3日之內通知銷售者?？紤]我國經濟水平及具體國情，消費金額最低的標準應當定在100～200元為宜，這樣既能保證交易效率，又能平衡消費者與經營者之間的利益關系，以實現(xiàn)法律追求實質正義的目標。

（二）“消費者后悔權”的行使期限

考察境外后悔權行使期限大多是7天左右，我國新修《消法》此次修訂也明確規(guī)定“消費者有權自收到商品之日起七日內退貨”?？梢哉f，7天的期限保障了消費者了解產品和服務的信息的時間，同時一定程度上保障了經營者的利益。因在實踐中各類型交易的性質不同，也可出臺司法解釋單獨規(guī)定各類型交易更為適合的后悔權期限，以細化不同的期限，使后悔權具有更強的適用性。

明確行使期限同時還存在著期間起算的問題。從境外立法實踐看來，后悔權的期限起算主要有三種模式：第一，自合同簽訂之日起算，如馬來西亞冷靜法規(guī)定它的起算點是：自簽訂直銷合同第二天開始。[8]第二，自消費者收到貨物之日起算，如我國臺灣地區(qū)的《消費者權益保護法》第19條中規(guī)定“消費者得于收受商品后7日內，退換商品或以書面通知企業(yè)經營者解除買賣契約”。第三，以合同簽訂之日加送貨之日為計算標準，如韓國分為兩個層次規(guī)定起算點，在單層次直銷模式下自合同簽訂之日起計算，如果送貨日期晚于合同簽訂日期的話，自送貨日期之日起10天之內。在多層次傳銷模式下自合同簽訂之日起20天內起算，如果送貨日期晚于合同簽訂日期的話，自送貨日期之日起20天之內起算。[9]

筆者認為，因后悔權的適用范圍具有多樣性，所以起算期限應當靈活規(guī)定。對比較大額的交易可以從簽訂合同之日的次日起算，對于網絡、電視、電話等遠程交易下消費者收貨日期晚于合同簽訂日期時，期限起算可以參考韓國立法中“訂約之日輔以送貨之日”的立法例較為妥當。

（三）“消費者后悔權”的行使限制

后悔權在一定程度上體現(xiàn)了對消費者的傾斜保護，但為防止消費者濫用后悔權獲取不正當利益，避免經營者承擔過重的責任，應當對消費者行使后悔權進行必要的限制。

上世紀90年代中期，美國安利公司進入中國市場，許多消費者就利用安利公司承諾的可以在使用過程中反悔并能獲得全額退款的條款，出現(xiàn)了許多惡意將產品用光要求退貨的情況，甚至廣州等地有人挨戶收購消費者手中的安利空瓶子，要求安利經銷處予以退貨退款。在中國法治環(huán)境下針對此權利被濫用的情況，首先，可以適用具有“帝王條款”地位的誠實信用原則以及是否存在“重大誤解”和“顯失公平”加以指導；其次，可以在司法解釋或指導性案例中確定消費者在行使期間有對商品進行合理保管與照顧的義務，自行使后悔權之日開始至退回貨物之日終止。消費者因履行合理照管義務的，產生費用由經營者承擔；未盡合理照管義務的，造成商品損失由消費者承擔。

新修《消法》中對消費者的義務概括規(guī)定為，“消費者退貨的商品應當完好”。但實際上，由于不同商品的屬性不同，對于“商品應當完好”這一概念很難界定，再次銷售的評定規(guī)則也很難達成統(tǒng)一。實踐中以不應當影響商品再次銷售與使用為通行規(guī)則。但應當予以肯定的是，消費者對收到的商品行使合理檢驗的權利下造成的商品外包裝的破壞、因經營者同意條件下的試用產品而導致輕微價值損失的情形，仍可行使退貨權。

（四）“消費者后悔權”的保障機制

如果僅有新修《消法》第二十五條的規(guī)定，而沒有相應保障機制加以輔助，“消費者后悔權”的法律條文可能會成為空中樓閣。我們應從后悔權制度自身的完善出發(fā)，再輔以其他制度或機制的保障，使后悔權能夠真正應用于實際生活中。

1.后悔權需要消費者和經營者之間的配合。首先，消費者作為權利主體，應當主動培養(yǎng)自身的維權意識，當行使后悔權遭到拒絕時，能夠積極地依法維護自己的合法權益，將所受損失降到最低。同時消費者也應當嚴格按照法律規(guī)定的適用范圍和期限等規(guī)定維護自己的權益，而不能濫用手中的權利。作為義務主體的經營者應加強自律，在與消費者達成消費合同時應當履行告知消費者享有后悔權的義務；在消費者行使權利時，也應當積極配合，主動承擔責任解決糾紛，不僅可以提高經營者自身的信譽，也能保障市場的交易秩序。

2.第三方組織為保障后悔權的實施也要發(fā)揮積極的作用。其一，行業(yè)協(xié)會在維護本行業(yè)信譽及合法權益的同時，應注意對該行業(yè)企業(yè)交易行為的監(jiān)督，定期向消費者公布經營者信息，披露在交易中不守誠信的經營者，鼓勵公平競爭，提高經營者自身競爭意識整體實力。對出現(xiàn)的抵抗后悔權制度的企業(yè)，還應正確引導其適用該制度，充分發(fā)揮行業(yè)協(xié)會的調控作用。其二，消費者協(xié)會是連接消費者與經營者之間的橋梁，為保障后悔權有效發(fā)揮作用，要優(yōu)化消費者協(xié)會的職能，一方面要教育、引導廣大消費者科學消費、增強維權意識，另一方面對商品和服務進行社會監(jiān)督，利用媒體等輿論工具對侵害消費者后悔權的交易行為予以披露。此外，必要時應賦予消費者協(xié)會對小額后悔權爭議的案件的處理權利，讓消費者協(xié)會在實踐中真正擔起必要的責任，為消費者群體說話。其三，工商行政管理部門等行政機關為保證后悔權制度落到實處，應建立配套制度，定期對經營者的交易行為進行抽查，對不能保證消費者行使后悔權的經營者可在其職權范圍內予以行政處罰，對性質嚴重的犯罪行為，移交司法機關處理。

3.司法部門應完善小額訴訟機制。當后悔權的爭議進入訴訟階段，消費者大多因高昂的訴訟成本和舉證困難等原因放棄維權?；诖?，筆者建議在實踐中可建立專門的消費者小額訴訟機制，針對消費訴訟的標的額較低、法律關系相對簡單的特點，簡化司法程序，提高訴訟效率，降低消費者維權難度。同時，新修《消法》在二十三條第三項規(guī)定：訴訟中由經營者承擔舉證責任的舉證責任倒置規(guī)則同樣應當適用于后悔權爭議的案件，以減輕消費者因舉證難帶來的壓力。境外對消費者小額訴訟的制度建立較早，對此我國立法者可以在結合我國法制環(huán)境的基礎上借鑒境外成熟的理念與實踐經驗，建立適合我國“消費者后悔權”的司法訴訟制度。

結 語

消費者后悔權作為保障消費者權益的制度已經出臺。當前我們面臨的任務是應當更多地注重完善后悔權相關執(zhí)行及配套制度，以避免實踐中可能出現(xiàn)的紕漏。本文對消費者后悔權的性質及適用當中可能會出現(xiàn)的問題進行分析，旨在對后悔權的制度建設提出一點建議，同時期待更多有利于保護消費者權益的立法和司法進步。

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