摘 要 目前，我國公司類型少、章程自由度低、強制性規(guī)范多，創(chuàng)業(yè)者難以找到適宜的公司形式，生搬硬套現(xiàn)有模式又將使公司支出不必要的運營成本。合同公司作為一種章程自由度強、人合性突出的閉鎖型公司兼具有限責任公司和合伙企業(yè)的優(yōu)勢，本文立足民營企業(yè)及知識智力型公司的發(fā)展需要和公司自治趨勢，分析了我國引入合同公司的必要性。

關鍵詞 合同公司 公司類型改革

一、合同公司概述

“合同公司”又稱LLC（Limited Liability Company），是日本2005年公司法現(xiàn)代化改革中的創(chuàng)新性產(chǎn)物。此類公司相比傳統(tǒng)的有限責任公司更注重人合性因素，其法律特征有：首先，章程是公司存續(xù)的靈魂。公司內(nèi)部包括機構設置、業(yè)務執(zhí)行、收益分配、虧損分擔、加入或退出機制、轉讓股份、修改章程等事項完全可以由出資人通過章程加以約定。豍其次，合同公司在出資、分紅上均具有極大的靈活性。雖然日本公司法將合同公司的出資標的限制為金錢及其他財產(chǎn)，但章程在業(yè)務執(zhí)行、盈虧事項上的約定效力事實上變相承認了勞務、信用等出資方式。再次，合同公司中事務執(zhí)行權依約由全部或部分出資人享有，執(zhí)行業(yè)務的出資人對公司負有競業(yè)禁止、勤勉盡責的義務，更好整合了公司的人力資源。最后，出資人以出資為限對公司承擔有限責任，彌補了人合公司不能承擔有限責任的制度空白，激發(fā)了投資者的積極性。

二、引入之必要性：多樣化企業(yè)類型發(fā)展需要

（一）既有公司形式無法迎合民營企業(yè)發(fā)展特點

我國民營企業(yè)自改革開放以來歷經(jīng)數(shù)十載發(fā)展，其顯著特征是規(guī)模小、出資人數(shù)少、所有權與經(jīng)營權合一、強調管理者意志。盡管大多數(shù)民營企業(yè)在發(fā)展初期均采用有限公司形式，但一些不夠靈活的制度設計仍然限制了企業(yè)發(fā)展。由于民營企業(yè)股東人數(shù)少，股東常兼任董事、高管多職，有些公司甚至不設董事會直接由股東治理，監(jiān)事會往往徒有虛名。如此一來三會分權的制度設計有違維護股東權益的初衷，生搬硬套這樣的模式不僅不能提升公司的治理效率，反而增加了其內(nèi)部運作成本。此外，內(nèi)部機關間權力的強制性劃分也給企業(yè)帶來了較大負擔，現(xiàn)實中，投資者對公司進行直接管理成為常態(tài)，股東之間的信賴度較高，強制賦權阻礙了按照投資者共同意志構建一種更為有效的權力分配格局。

（二）知識經(jīng)濟要求公司具有更高人合性

隨著知識經(jīng)濟時代的到來，商事領域的主力軍由傳統(tǒng)制造業(yè)逐漸向知識型和創(chuàng)意型產(chǎn)業(yè)轉變。許多公司中，“人”逐漸成為最核心的財產(chǎn)，人合的重要性空前提升。然而，我國公司法的一般原則依舊是資本多數(shù)決，且不允許用勞務出資。盡管有限公司可以通過章程做出例外規(guī)定，在法律層面仍舊未將人數(shù)多數(shù)決作為原則性表決規(guī)則，缺乏對有新技術、新想法的創(chuàng)意主體的制度支持。豎強烈體現(xiàn)人合色彩的合伙制度雖然擁有靈活的組織結構、權力配置和利潤分配方式，但合伙人的無限連帶責任依舊令該模式存在一定局限性。即便是有限合伙模式也因將負有限責任的出資者和合伙經(jīng)營者截然分開而未能得到廣泛應用。

（三）引入合同公司是公司自治理念發(fā)展的必然趨勢

公司自治是私法自治原則在商事領域的貫徹。隨著行業(yè)分工的進一步細化，創(chuàng)業(yè)者更希望通過章程來自主安排公司治理結構，在出資、表決、分紅等一系列問題上都有較自主靈活的選擇。合同公司章程效力的強大和可約定內(nèi)容的廣泛正符合公司自治的題中之義。同時，針對上述強調人合性，并希望受到有限責任保護的民營企業(yè)和知識創(chuàng)意型產(chǎn)業(yè)來說，傳統(tǒng)人合為主、資合為輔的有限公司和承擔無限責任的合伙組織已無法滿足這一需要。引入合同公司以豐富現(xiàn)有公司形態(tài)、構建多樣化的公司類型不僅滿足了投資者的利益訴求，使公司能根據(jù)自身的業(yè)務特點選擇最為適合的公司形式，更是順應了公司自治理念的發(fā)展趨勢，讓投資者有了更靈活寬廣的選擇空間，鼓舞了創(chuàng)業(yè)熱情。

三、引入之可行性：公司類型改革恰逢其時

（一）注冊資本制變法為公司類型改革創(chuàng)造了契機

我國《公司法》對發(fā)起設立的非上市股份公司和有限公司在治理結構、股東權利方面的規(guī)定大體相似，有冗余之嫌。現(xiàn)實中，一方面是非上市股份公司未能將資本與經(jīng)營權相分離，股東參與公司治理的情況普遍存在，另一方面是有限公司收到諸多強行性規(guī)范約束，人合性特征無法凸顯。二者逐漸趨同于“人資兼合”的中間公司。這也造成了一個奇怪現(xiàn)狀：有限公司作為閉鎖公司沒有涵蓋同具封閉性的發(fā)起設立的非上市股份公司，股份公司中無論是閉鎖公司還是開放公司都適用同一套規(guī)則。豏2014年施行的《公司法》取消最低注冊資本制后，兩種公司類型的注冊資本價差被抹除，二者界限愈加模糊，對于投資者來說選用哪種區(qū)別不大，而發(fā)起人數(shù)的上限區(qū)別和對章程自由度的差異性規(guī)定完全可以由更自由的合同公司來補缺。故筆者認為眼下正是公司類型改革的契機，立法部門應將發(fā)起設立的非上市股份公司納入有限公司范疇，建立由有限公司到股份公司的過渡機制，同時增設更為豐富的公司類型。

（二）引入合同公司的改革路徑設計

在公司類型改革中，合同公司應作為充分體現(xiàn)“人合性”且具有較高章程自由度的公司類型納入我國公司法體系，并將其與吸收了發(fā)起設立股份公司的有限責任公司一道歸入非公眾公司的范疇。募集設立的股份公司應歸入公眾公司范疇，與前者并列。上市公司單設為一種類型。如此一來，合同公司可以適應剛起步的民營企業(yè)、新興知識創(chuàng)意型企業(yè)及其他更為強調人合性的企業(yè)之發(fā)展。有限責任公司可以滿足資金充足、無需對外募集資本且具有人資兩合性的中小型公司需要。一旦非公眾公司發(fā)展壯大需要對外募集資本后，應在其與公眾公司的過渡間建立轉型橋梁，并可以在符合《證券法》中規(guī)定條件后轉變?yōu)樯鲜泄尽?/p>

注釋：

豍俞文.一種新的公司形式：日本的合同公司——兼論對我國公司制度創(chuàng)新與完善的啟示意義.顧功耘主編.國商法評論[M].2006.

豎范健.股權激勵機制和知識經(jīng)濟下的公司人合性創(chuàng)新——我國公司法結構性缺失的思考[J].商事法論集，2012（1）.

豏梁小惠.論公司類型與公司治理模式的選擇——以中國民營企業(yè)發(fā)展為視角[J].河北學刊，2013（6）.

（作者單位：首都經(jīng)濟貿(mào)易大學法學院）