摘 要：近年來，金融機構(gòu)個人支農(nóng)貸款得到大力發(fā)展，林權(quán)抵押作為新興貸款擔保方式也應(yīng)運而生，其中不乏以生態(tài)林和防護林等非商品林權(quán)設(shè)押的現(xiàn)象，該類押品的抵押方式目前在我國尚處于試點階段，現(xiàn)有的法律制度還未對其做出明確的接受規(guī)定，其作為抵押物的合法性及其風險緩釋效果有待研究，現(xiàn)結(jié)合金融機構(gòu)的實際情況，從其合法性方面探討分析。

關(guān)鍵詞：涉農(nóng)貸款 非商品林 抵押 趨勢

國家“三農(nóng)”政策的逐步推進，為促進農(nóng)業(yè)穩(wěn)定發(fā)展，農(nóng)民持續(xù)增收提供了有利機會。配合“三農(nóng)”政策，近年來，金融機構(gòu)個人支農(nóng)貸款得到大力發(fā)展，作為風險緩釋的農(nóng)貸押品范圍隨著業(yè)務(wù)的發(fā)展日漸拓寬，林權(quán)抵押作為新興貸款擔保方式也應(yīng)運而生，其中不乏以生態(tài)林和防護林等非商品林權(quán)設(shè)押的現(xiàn)象該類押品的抵押方式目前在我國尚處于試點階段，現(xiàn)有的法律制度還未對其做出明確的接受規(guī)定，其作為抵押物的合法性及其風險緩釋效果有待研究，現(xiàn)結(jié)合金融機構(gòu)的實際情況，從其合法性方面探討分析。

一、基本事實

金融機構(gòu)個人支農(nóng)貸款中部分貸款是以借款人取得的生態(tài)林和防護林使用權(quán)設(shè)定抵押發(fā)放的，押品的價值均由相應(yīng)的評估咨詢公司進行評估，且在當?shù)亓謽I(yè)局辦理了抵押登記手續(xù)。

二、林權(quán)抵押的合法性初探

林計發(fā)[2004]89號《森林資源資產(chǎn)抵押登記辦法（試行）》規(guī)定“第九條 下列森林、林木和林地使用權(quán)不得抵押：1.生態(tài)公益林；2.權(quán)屬不清或存在爭議的森林、林木和林地使用權(quán)；3.未經(jīng)依法辦理林權(quán)登記而取得林權(quán)證的森林、林木和林地使用權(quán)（農(nóng)村居民在其宅基地、自留山種植的林木除外）；4.屬于國防林、名勝古跡、革命紀念地和自然保護區(qū)的森林、林木和林地使用權(quán)；5.特種用途林中的母樹林、實驗林、環(huán)境保護林、風景林；6.以家庭承包形式取得的集體林地使用權(quán)；7.國家規(guī)定不得抵押的其他森林、林木和林地使用權(quán)”。

該條列舉的七種不得抵押的情形中，分三種情況：第一種是以林木抵押即單純指抵押林木，也即地上部分，如第1款和第5款；第二種是以林地使用權(quán)做抵押，也即地下部分，如第6款；第三種是以林木及其林地使用權(quán)一同抵押的，也即包括地上和地下部分，如第2款、第3款、第4款、第7款；本條中第6款“以家庭承包形式取得的集體林地使用權(quán)”即可理解為通過承包方式取得集體林地使用權(quán)，也即為“林地承包經(jīng)營權(quán)”。事實上，金融機構(gòu)接受抵押的林地承包經(jīng)營權(quán)有些是以家庭承包形式取得的集體林地使用權(quán)，按照本條第6款規(guī)定，不得抵押。

三、相關(guān)法律、規(guī)定的發(fā)展、變化趨勢

相繼頒布、生效涉及林權(quán)轉(zhuǎn)讓、抵押的法律、法規(guī)分別為：《中華人民共和國森林法》、《中華人民共和國農(nóng)村土地承包法》、《森林資源資產(chǎn)抵押登記辦法》和《中華人民共和國物權(quán)法》，上述法律、法規(guī)關(guān)于林權(quán)流轉(zhuǎn)和抵押規(guī)定從不允許到限制直至允許，其變化原因不難發(fā)現(xiàn)，隨著物權(quán)法的頒布實施以及物盡其用、提倡物品的流通、鼓勵多種方式融資、新的擔保方式（如應(yīng)收賬款質(zhì)押）等理念被法定化，以及各行各業(yè)在其領(lǐng)域倡導的創(chuàng)新，使得新事物層出不窮且其運用范圍越來越寬、越來越廣。據(jù)林業(yè)管理部門介紹，國家金融機構(gòu)監(jiān)督管理委員會擬出臺的《林權(quán)抵押貸款管理辦法》，將充分考慮西北五省生態(tài)林以楊樹為主要樹種，生長到一定階段時必須砍伐更新，從而使生態(tài)林在一定條件下具有同經(jīng)濟林一樣的經(jīng)濟價值的特殊性，在一定程度上表明對生態(tài)林林權(quán)抵押所持有的寬容和接納。

同時，《關(guān)于做好集體林權(quán)制度改革與林業(yè)發(fā)展金融服務(wù)工作的指導意見》（銀發(fā)〔2009〕170號）指出“在已實行集體林權(quán)制度改革的地區(qū)，各金融機構(gòu)要積極開辦林權(quán)抵押貸款、林農(nóng)小額信用貸款和林農(nóng)聯(lián)保貸款等業(yè)務(wù)”，對集體林權(quán)抵押作為發(fā)展林業(yè)、鼓勵林業(yè)貸款的一種有效手段等事項做出了明確規(guī)定。

四、林權(quán)抵押風險緩釋效果分析

從政府行政行為層面分析。目前，金融機構(gòu)接受的林權(quán)抵押擔保，已在當?shù)亓謽I(yè)局辦理了抵押登記，根據(jù)《中華人民共和國物權(quán)法》第一百二十九條“土地承包經(jīng)營權(quán)人將土地承包經(jīng)營權(quán)互換、轉(zhuǎn)讓，當事人要求登記的，應(yīng)當向縣級以上地方人民政府申請土地承包經(jīng)營權(quán)變更登記；未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人”。這樣，林權(quán)一經(jīng)抵押，抵押人的流轉(zhuǎn)行為將受到限制，使金融機構(gòu)接受林權(quán)抵押的行為得到保障。

從該抵押方式層面分析。財產(chǎn)性和流通性是抵押物必須具備的兩個特性。財產(chǎn)性是承載抵押物價值的載體也是其價值的表現(xiàn)形式，這是抵押物能具備擔保債務(wù)履行且能代償債務(wù)的基礎(chǔ)；具備流通性使抵押物實現(xiàn)其價值成為了可能，也是抵押權(quán)人通過抵押擔保方式使其債權(quán)得以實現(xiàn)的要件之一。所以，判斷一種抵押方式的合法有效其財產(chǎn)性和流通性缺一不可。就林權(quán)抵押而言，抵押人所享有的林地承包經(jīng)營權(quán)使其可通過對林地的種植、經(jīng)營獲得地上林木、退耕還林的國家補貼款項以及該林地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)所帶來的收益。因其為生態(tài)林和防護林，地上林木的特殊性決定了林木變現(xiàn)受到比一般經(jīng)濟林更多的限制，如生態(tài)率、砍伐率等，若林木生長周期與借款期限不匹配，實現(xiàn)抵押權(quán)時會遇到困難。同時林地承包經(jīng)營權(quán)雖可流轉(zhuǎn)，但因其具有一定的人身依附性，如《中華人民共和國農(nóng)村土地承包法》就土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)應(yīng)當遵循以下原則中要求：“在同等條件下，本集體經(jīng)濟組織成員享有優(yōu)先權(quán)”，從而使林權(quán)流轉(zhuǎn)范圍和流轉(zhuǎn)程序受到限制。

綜上所述，采用生態(tài)林的林權(quán)抵押這一擔保方式截至目前雖尚無明確的法律依據(jù)，是對現(xiàn)有允許經(jīng)濟林林權(quán)抵押規(guī)定的突破，但作為我國林權(quán)改革的相應(yīng)配套措施之一的林權(quán)抵押，全國各地在具體執(zhí)行這一惠民政策時也存在不盡相同的客觀現(xiàn)實。生態(tài)林在一定條件下具有經(jīng)濟價值且具有附條件的可流轉(zhuǎn)性，在辦理了相應(yīng)的抵押登記手續(xù)后，某種程度上就具有了對抗善意第三人的法定作用，如作為主債權(quán)項下的擔保方式之一，合并使用會比單獨使用其他某一種擔保方式在保護我行權(quán)益保障性方面要增強。

五、完善林權(quán)抵押的建議

（一）積極跟進國家法律法規(guī)政策的變化，研究個人支農(nóng)貸款擔保方式、抵（質(zhì)）押品選擇及管理依托的研究，在未得到制度支持的前提下，審慎選擇可供抵押的林權(quán)性質(zhì)，使金融機構(gòu)貸款的安全性得到有效保障。

（二）金融機構(gòu)在接非商品林權(quán)押品時，應(yīng)認真審核押品的合規(guī)性、合法性，不能片面地認為押品有相應(yīng)的登記部門，并經(jīng)過評估機構(gòu)的價值評估就可確定為合法、有效的押品，而應(yīng)充分考慮國家法律、區(qū)域政策和金融機構(gòu)管理制度的要求，進行識別、判定，對非商品林權(quán)等現(xiàn)行法規(guī)尚無明確接受許可的押品，加以規(guī)避，以保證所接受押品的合規(guī)、合法。

（三）應(yīng)從抵押權(quán)實現(xiàn)的角度，充分考慮生態(tài)率、砍伐率等林木變現(xiàn)的限制條件，謹慎接收單獨以地上林木的抵押方式，保證林木生長周期與借款期限的匹配。

（作者單位：建設(shè)銀行內(nèi)蒙古總審計室 內(nèi)蒙古呼和浩特 010010）