摘 要 關聯(lián)交易是中國一些上市公司迅速崛起的原動力，但同時也成為斷送某些公司前途的主因。在目前股權結(jié)構不合理、信息不公開和不對稱、上市公司內(nèi)部缺乏有效的約束機制和外部監(jiān)管不力的情況下，上市公司出于提高公司價值、防止業(yè)績下滑帶來不利影響、逃避稅收、防止股票被施行風險警示、突破銀行貸款限制條件和套現(xiàn)或抵消債務等動機，將關聯(lián)交易作為實現(xiàn)經(jīng)濟效益最大化的利器。因此，對關聯(lián)交易有必要予以適當?shù)姆梢?guī)制，使其揚長避短，促進社會經(jīng)濟的發(fā)展。

關鍵詞 上市公司 關聯(lián)交易 法律規(guī)制

關聯(lián)交易（Connected transaction）就是企業(yè)關聯(lián)方之間的交易，關聯(lián)交易是公司運作中經(jīng)常出現(xiàn)的而又易于發(fā)生不公平結(jié)果的交易。關聯(lián)交易在市場經(jīng)濟條件下主為存在，從有利的方面講，交易雙方因存在關聯(lián)關系，可以節(jié)約大量商業(yè)談判等方面的交易成本，并可 運用行政的力量保證商業(yè)合同的優(yōu)先執(zhí)行，從而提高交易效率。從不利的方面講，由于關聯(lián)交易方可以運用行政力量撮合交易的進行，從而有可能使交易的價格、方式等在非競爭的條件下出現(xiàn)不公正情況，形成對股東或部分股東權益的侵犯，也易導致債權人利益受到損害。

一、基本態(tài)度禁止不正當關聯(lián)交易

正是由于關聯(lián)交易的普遍存在，以及它對企業(yè)經(jīng)營狀況有著重要影響，因而應全 面規(guī)范 關聯(lián)方及關聯(lián)交易的。新修改的公司法的一個亮點，是首次對公司關聯(lián)交易進行規(guī)制。新公司法第21條第1款明確規(guī)定，“公司的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關聯(lián)關系損害公司利益”。這一強制性規(guī)定，體現(xiàn)了法律對關聯(lián)交 易的基本態(tài)度，即對不公正關聯(lián)交易給予禁止。新公司法對關聯(lián)交易做如此規(guī)定，是在充分衡量關聯(lián)交易可能存在的合理性與危害性后，特別是在我國當前不公正關聯(lián)交易日漸增多的社情況下，做出的一種切合實際的制度選擇。

二、具體制度的支撐

要使禁止的法律原則得以有效的遵守，具體技術性條文的支撐是必不可少的，也是法律規(guī)定具備可操作性的基本條件。比如新公司法第125條規(guī)定：“上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)有關聯(lián)關系的，不得對該項決議行使表決權，也不得代理其他董事行使表決權。該董事會會議由過半數(shù)的無關聯(lián)關系董事出席即可舉行，董事會會議所作決議須經(jīng)無關聯(lián)關系董事過半數(shù)通過。出席董事會的無關聯(lián)關系董事人數(shù)不足3人的，應將該事項提交上市公司股東大會審議?！贝朔N具體的可操作的條文為防止不正當?shù)年P聯(lián)交易提供有效的規(guī)制工具。

三、法律責任的規(guī)定

明確具體法律責任的規(guī)定也是一項法律制度中不可或缺的部分，因為責任制度既能行為這起到威懾作用，以減少不正當關聯(lián)交易的發(fā)生。同時對違反者予以處罰也有了明確的依據(jù)，為受害者提供必要的救濟。新公司法第21條第2款規(guī)定：“違反前款規(guī)定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任”。這里明確了與公司具有關聯(lián)關系的主體違反法律義務應承擔的后果，是對該條第一款關于禁止不公正關聯(lián)交易規(guī)定的保障。

除了上述直接針對關聯(lián)交易和關聯(lián)關系的規(guī)定外，新公司法有關股東訴訟、股東代表訴訟、累計投票制度、獨立董事制度、公司對股東和實際控制人擔保的規(guī)定等，也都有助于調(diào)整公司不正當關聯(lián)交易行為。

四、公司關聯(lián)交易的利弊及防范

關聯(lián)交易簡單的說就是企業(yè)關聯(lián)方之間的交易。所謂關聯(lián)方就有關聯(lián)關系的各方。我國新公司法第217條對關聯(lián)關系進行了界定：（四）關聯(lián)關系，是指公司控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關系，以及可能導致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關系。但是，國家控股的企業(yè)之間不僅僅因為同受國家控股而具有關聯(lián)關系。

目前公司的關聯(lián)交易不可避免，而且在通常情況下，公司會合理充分地利用關聯(lián)交易來為企業(yè)帶來益處。因此，合法的關聯(lián)交易便成為了經(jīng)濟、便捷和有效等因素高度統(tǒng)一的重要手段。

交易的積極意義可降低交易成本，增加流動資金的周轉(zhuǎn)率。關聯(lián)方相互了解、可避免信息不對稱，交易能高效有序地進行，可以提高資金的營運效率，發(fā)生糾紛后也易協(xié)調(diào)解決。通過集團內(nèi)部關聯(lián)方適當?shù)陌才?，可以?yōu)化加強企業(yè)間的合作，有助于公司的規(guī)模經(jīng)濟效益，也有助于向集團化和跨國公司方向發(fā)展。通過轉(zhuǎn)讓價格等安排，可以減少企業(yè)的稅務負擔，減少企業(yè)的經(jīng)營成本，有助于公司的發(fā)展。

但關聯(lián)交易對公司來說是把雙忍劍，從長期來看，關聯(lián)交易產(chǎn)生的后果也會對公司產(chǎn)生不利的影響，也蘊含很多法律風險。

因此，在國內(nèi)對于關聯(lián)交易的法律規(guī)制體系基礎上，吸收借鑒大陸法系和英美法系的有益經(jīng)驗，對上市公司關聯(lián)交易的審查批準制度、股東表決權回避制度、關聯(lián)交易的信息披露制度等事前程序性規(guī)定予以完善；完善公司法人人格否認制度、引入深石原則、完善股東直接訴訟制度、完善股東派生訴訟制度，以保護債權人和中小股東的合法權益；建立有效的非公允關聯(lián)交易合同撤銷制度和法律責任體系。同時對董事、監(jiān)事、高級管理人員的誠信義務加以完善，充分發(fā)揮獨立董事和公司內(nèi)部監(jiān)督平衡體系的作用，加強外部中介機構、政府和行業(yè)自律組織和社會的監(jiān)督，改進公司上市保薦制度，做到內(nèi)部治理和外部監(jiān)督并重，完善上市公司關聯(lián)交易法律規(guī)制制度，促進經(jīng)濟社會的持續(xù)健康有序發(fā)展的實現(xiàn)。

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（作者系中國政法大學碩士在職研究生課程班學員，工作單位為誠輝律師事務所）