一、案情簡(jiǎn)介

2009年12月至2010年1月28日間，江某（已判刑）等人在林某（已判刑）等人合伙開(kāi)設(shè)的賭場(chǎng)內(nèi)輪流充當(dāng)莊家，以“八面豆”形式聚眾賭博，參賭人員達(dá)25人以上。被告人蔡某等人在賭場(chǎng)內(nèi)充當(dāng)“保利”，幫莊家收、付錢(qián)，從中獲利1600元。被告人蔡某于2012年2月27日主動(dòng)到Z市L縣公安局投案。被告人蔡某曾因犯敲詐勒索罪于2009年10月26日被L縣人民法院判處有期徒刑一年六個(gè)月，緩刑二年，緩刑考驗(yàn)期間從2009年11月9日起至2011年11月8日止。另查明，被告人蔡某已于2012年6月8日生育一女，L縣醫(yī)院于2013年11月5日出具的疾病證明書(shū)證實(shí)蔡某又已懷孕三個(gè)月。

二、分歧意見(jiàn)

L縣人民法院第一次判決：被告人蔡某犯賭博罪，判處有期徒刑九個(gè)月，并處罰金15000元；撤銷(xiāo)被告人蔡某原犯敲詐勒索罪，判處有期徒刑一年六個(gè)月，緩刑二年的緩刑判決；決定合并執(zhí)行有期徒刑二年，緩刑二年六個(gè)月，并處罰金15000元。L縣人民法院第二次判決：撤銷(xiāo)L縣人民法院（2009）L刑初字第634號(hào)刑事判決書(shū)對(duì)被告人蔡某緩刑二年的判決；被告人蔡某犯賭博罪，判處有期徒刑九個(gè)月，并處罰金15000元。加上之前犯敲詐勒索罪被判處有期徒刑一年六個(gè)月，決定執(zhí)行有期徒刑二年，緩刑二年六個(gè)月，并處罰金15000元。

L縣人民檢察院認(rèn)為被告人蔡某在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)犯新罪，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第七十七條、第六十九條規(guī)定，應(yīng)當(dāng)撤銷(xiāo)緩刑，數(shù)罪并罰，且不適用緩刑，原審判決適用緩刑屬量刑錯(cuò)誤，先后兩次提請(qǐng)抗訴。Z市中級(jí)人民法院第一次以部分事實(shí)不清為由裁定發(fā)回重審。第二次支持抗訴時(shí)，Z市人民檢察院在查明事實(shí)的基礎(chǔ)上提出，原審判決除了適用緩刑錯(cuò)誤，還有認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，即未認(rèn)定被告人蔡某的賭博行為屬共同犯罪，未認(rèn)定被告人蔡某屬?gòu)姆?。Z市中級(jí)人民法院采納意見(jiàn)，認(rèn)定蔡某為從犯，并撤銷(xiāo)原判決依法改判被告人蔡某有期徒刑一年八個(gè)月。

本案的爭(zhēng)議在于，懷孕的婦女在緩刑考驗(yàn)期間犯新罪，對(duì)新罪判處緩刑的同時(shí)，撤銷(xiāo)原來(lái)的緩刑后決定合并執(zhí)行的刑罰能否再次適用緩刑。從司法實(shí)踐考量，全國(guó)各地審判中對(duì)此種情形是否可以再次適用緩刑的意見(jiàn)不一。有的地方認(rèn)為，如果前后兩罪均系輕罪，既然《中華人民共和國(guó)刑法》第四十九條規(guī)定，審判的時(shí)候懷孕的婦女不適用死刑，同樣地，從寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事政策以及尊重和保障人權(quán)的角度出發(fā)，懷孕的婦女出現(xiàn)上述情形時(shí)也應(yīng)考慮對(duì)其適用緩刑。但也有的地方認(rèn)為，刑法的規(guī)定是強(qiáng)制性規(guī)定，既然懷孕的婦女不能同時(shí)具備刑法規(guī)定的應(yīng)當(dāng)適用緩刑的條件，就應(yīng)依照規(guī)定，不得對(duì)其適用緩刑。

三、評(píng)析

上述前一種意見(jiàn)及L縣人民法院的錯(cuò)誤在于，片面地理解刑法的規(guī)定，片面地追求人道主義，從而不能正確地適用刑法，不能保證罪責(zé)刑相適應(yīng)，更不能體現(xiàn)司法公正及公信力。筆者同意上述后一種意見(jiàn)以及該案中Z市中級(jí)人民法院的第二次判決，即對(duì)被告人蔡某的行為不得再次適用緩刑。筆者認(rèn)為，按照刑法罪刑法定原則與罪責(zé)刑相適應(yīng)原則，本案被告人蔡某的行為不符合緩刑適用條件，對(duì)其不應(yīng)適用緩刑。理由如下：

首先，根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第七十七條第一款規(guī)定，被宣告緩刑的犯罪分子在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)犯新罪，應(yīng)當(dāng)撤銷(xiāo)緩刑，對(duì)新犯的罪作出判決，把前后罪所判處的刑罰，依照刑法第六十九條的規(guī)定，予以數(shù)罪并罰。該條第二款又規(guī)定，被宣告緩刑的犯罪分子，在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)，違反法律、行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院有關(guān)部門(mén)關(guān)于緩刑的監(jiān)督管理規(guī)定，或者違反人民法院判決中的禁止令，情節(jié)嚴(yán)重的，應(yīng)當(dāng)撤銷(xiāo)緩刑，執(zhí)行原判刑罰。依照上述規(guī)定，若舉輕以明重，兩次故意犯罪，更應(yīng)撤銷(xiāo)緩刑，執(zhí)行原判刑罰。本案被告人蔡某在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)又故意犯罪，說(shuō)明蔡某的主觀惡性比較深，社會(huì)危害性比較大，依法應(yīng)當(dāng)撤銷(xiāo)其敲詐勒索罪的緩刑，將賭博罪所判處的刑罰與敲詐勒索罪的原判刑罰予以數(shù)罪并罰，并不得再次適用緩刑。

其次，根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第七十二條規(guī)定，對(duì)于被判處三年以下有期徒刑的犯罪分子，同時(shí)符合下列四個(gè)條件的，可以宣告緩刑，對(duì)其中懷孕的婦女，應(yīng)當(dāng)宣告緩刑：犯罪情節(jié)較輕；有悔罪表現(xiàn)；沒(méi)有再犯罪的危險(xiǎn)；宣告緩刑對(duì)所居住社區(qū)沒(méi)有重大不良影響。本案的被告人蔡某在審判的時(shí)候雖然系懷孕的婦女，其兩次所判處的刑罰均為三年以下有期徒刑，但其在緩刑考驗(yàn)期（2009年11月9日起算）開(kāi)始后短短一個(gè)月內(nèi)又故意犯罪，可見(jiàn)被告人蔡某不僅無(wú)悔罪表現(xiàn)，也不符合沒(méi)有再犯罪的危險(xiǎn)，其行為并未同時(shí)具備適用緩刑的四個(gè)條件。

四、結(jié)語(yǔ)

綜上所述，對(duì)審判的時(shí)候懷孕的婦女在緩刑考驗(yàn)期間犯新罪，對(duì)新罪判處緩刑的同時(shí)，撤銷(xiāo)原來(lái)的緩刑后決定合并執(zhí)行的刑罰不能再次適用緩刑。若要從法律的親和力以及社會(huì)效果來(lái)衡量，倒是可以考慮根據(jù)修正后的《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》的規(guī)定，對(duì)本案已懷孕的被告人蔡某的行為判處實(shí)刑的同時(shí)決定對(duì)其暫予監(jiān)外執(zhí)行。

（裴章藝單位：漳州市人民檢察院；莊端單位：平和縣人民檢察院）