楊本迪

摘 要 1997年的《刑法》的第十七條對(duì)1979年《刑法》作出一些改變，確定了對(duì)未成年進(jìn)行處罰的八類犯罪行為，本文章主要是從調(diào)查統(tǒng)計(jì)、立法精神、少年刑法原則、立法意義等幾個(gè)方面對(duì)這個(gè)條款的確立依據(jù)作出分析。

關(guān)鍵詞 條文修改 犯罪現(xiàn)狀 少年刑法原則

1997年《刑法》第17條規(guī)定的八罪根據(jù)全國(guó)人大常委會(huì)《關(guān)于已滿14周歲不滿16周歲的人承擔(dān)刑事責(zé)任范圍問(wèn)題的答復(fù)意見》是八種具體行為而不是八種具體罪名，還有后來(lái)的一些法律解釋都表明了國(guó)家對(duì)未成年犯罪的慎刑態(tài)度，間接體現(xiàn)國(guó)家對(duì)未成年的保護(hù)和政策原則。國(guó)家制定這個(gè)條文是在一定的時(shí)代背景下，遵循一定的原則，結(jié)合諸多青少年犯罪的特點(diǎn)，為達(dá)到一定的目的，在1979年《刑法》條文的基礎(chǔ)上指定的，這些都是這個(gè)法律條文的確立依據(jù)。

一、條文修改

1997年《刑法》第十七條是在1979年《刑法》第14條基礎(chǔ)上針對(duì)存在的模糊性問(wèn)題進(jìn)行的修改，主要體現(xiàn)在：（1）由5罪變成8罪，去掉了慣竊罪，去掉了其他嚴(yán)重破壞社會(huì)秩序罪等模糊字眼，新增強(qiáng)奸罪、販賣毒品罪、爆炸罪、投毒罪。其實(shí)也是縮小了處罰范圍，更加具體明確，更加符合罪刑法定的原則。（2）把“歲”改為“周歲”。民間素有虛歲和周歲之分，人們喜歡用虛歲，改成周歲符合法律的嚴(yán)謹(jǐn)性。（3）“殺人”改成“故意殺人”、“重傷”改成“故意傷害致人重傷或者死亡”，排除了過(guò)失殺人、過(guò)失致人重傷或死亡的情況，其實(shí)是縮小了處罰范圍。

二、條文修改與確立的依據(jù)

（一）未成年犯罪的現(xiàn)狀

目前，青少年犯罪是當(dāng)今世界各國(guó)所共同面臨的社會(huì)難題，有人將其與環(huán)境污染、吸毒販毒并列稱為“世界三大公害”。青少年犯罪的人數(shù)逐年增多，并且向低齡化、專業(yè)化、惡性化趨勢(shì)發(fā)展，對(duì)社會(huì)穩(wěn)定造成了一定危害，已引起社會(huì)各界的高度重視。《中共中央國(guó)務(wù)院關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)和改進(jìn)未成年人思想道德建設(shè)的若干意見》的出臺(tái)，更表明了新形勢(shì)下加強(qiáng)和改進(jìn)未成年人思想道德建設(shè)的重要性和緊迫性。一份來(lái)自中國(guó)青少年犯罪研究會(huì)的統(tǒng)計(jì)資料令人震驚：近年來(lái)，青少年犯罪總數(shù)已經(jīng)占到了全國(guó)刑事犯罪總數(shù)的70%以上，13歲以下的青少年犯罪明顯增加，其中十四五歲少年犯罪案件又占到了青少年犯罪案件總數(shù)的70%以上 。

看以往許多法院未成年犯罪統(tǒng)計(jì)的情況，對(duì)近年來(lái)未成年犯罪的情況做個(gè)總結(jié)：1、未成年人犯罪數(shù)量急劇增加，且常年居高不下。

2、在青少年犯罪中，未成年人占很大比重，而且年齡有變小的趨勢(shì)。

3、犯罪手段越來(lái)越殘酷，形式多種多樣。經(jīng)常在報(bào)紙上看見未成年人所犯下的重大罪行，由以前的非暴力向暴力轉(zhuǎn)變。

4、突發(fā)性犯罪多，動(dòng)機(jī)、目的比較單純，盲目。未成年人社會(huì)經(jīng)驗(yàn)少，容易沖動(dòng)，往往一拍即合，不考慮后果。

5、未成年人再犯率有所升高。對(duì)小的犯罪行為不合理的處置，會(huì)讓他體會(huì)到犯罪的快感與成就感，嘗到甜頭，再犯的機(jī)率就相當(dāng)高。如聶磊案，他就是小時(shí)候就曾為搶劫3元錢的搶劫犯，因正趕上國(guó)家嚴(yán)打，處罰過(guò)重，對(duì)他一生產(chǎn)生了重大的影響，十年間25歲的他三次入獄，就這樣一步一步的走上不歸路。再犯率是衡量一個(gè)國(guó)家文明程度的重要標(biāo)志，也是衡量刑法制度是否健全的標(biāo)準(zhǔn)。

鑒于現(xiàn)行未成年犯罪的這些特點(diǎn)，必須對(duì)未成年犯罪的情況作出限定，既要秉承保護(hù)未成年人的原則，又要對(duì)其實(shí)行必要的懲罰，起到警示和預(yù)防的作用，又考慮到不能擴(kuò)大對(duì)未成年的處罰范圍，因此刑法列舉未成年犯罪常見的八種行為，這八種行為在未成年的認(rèn)知和控制能力范圍內(nèi)，這八罪的犯罪率較高，犯罪性質(zhì)比較嚴(yán)重。

（二）未成年犯罪的特點(diǎn)

現(xiàn)行刑法很少對(duì)少年犯罪作出專門的規(guī)定，一般都是比照成年犯罪從輕或減輕處罰，這不利于對(duì)少年的保護(hù)，少年犯罪與成人犯罪存在實(shí)質(zhì)的區(qū)別，應(yīng)該根據(jù)少年的犯罪特點(diǎn)，作出專門的規(guī)定。對(duì)未成年和成年犯罪刑法規(guī)定的側(cè)重點(diǎn)也不同，未成年側(cè)重點(diǎn)在于保護(hù)、教育，然后才是處罰，而成年人的側(cè)重點(diǎn)是處罰犯罪。少年罪犯的特點(diǎn)有：（1）少年犯罪行為是在成長(zhǎng)過(guò)程中的一種自然現(xiàn)象，具有一定的自然性，區(qū)別于成年人的反社會(huì)性和主觀惡性。（2）少年缺少一種完全的認(rèn)知能力或自控能力。模仿能力強(qiáng)，個(gè)人獨(dú)立意識(shí)增強(qiáng)，但是容易沖動(dòng)，自我約束能力太弱。（3）少年的心智尚不成熟。年齡一般與智力的成長(zhǎng)成正比，對(duì)于14周歲到16周歲的未成年人，社會(huì)閱歷少，雖生理可能成熟，但是心理和智力方面還是存在一定的差距，心理狀態(tài)不穩(wěn)定，易沖動(dòng)，隨意，講義氣，看待事物比較片面。

（三）未成年刑法的立法精神

1、刑法的這一規(guī)定體現(xiàn)了刑法報(bào)應(yīng)與預(yù)防功能的統(tǒng)一。刑法不僅關(guān)注現(xiàn)實(shí)生活中嚴(yán)重危害社會(huì)的行為對(duì)社會(huì)秩序的破壞，即立足于已然犯罪，而且又要放眼于未然犯罪，震懾那些可能犯罪的人，達(dá)到一般預(yù)防的目的。但刑法的目的不限于如此，還要考慮到罪犯的人身危險(xiǎn)性的大小，以及對(duì)其刑罰的效果，來(lái)決定是否適用刑罰。未成年年齡小，人身危險(xiǎn)性小，可塑性強(qiáng)，易于改造，所以易達(dá)到特殊預(yù)防的目的。所以刑法對(duì)未成年犯罪一般不處罰，只對(duì)那幾種社會(huì)危害性特別大的進(jìn)行處罰，充分體現(xiàn)刑法報(bào)應(yīng)與預(yù)防功能。

2、刑法的這一規(guī)定體現(xiàn)了刑法保護(hù)法益與保障人權(quán)功能的統(tǒng)一。立法者絕對(duì)不是為了讓人服從才制定法律，而是為了保護(hù)法益。刑法作為法律體系的最后一道防線，而且由于其手段的嚴(yán)厲性，因此保障人權(quán)在刑法中更為重要。如果對(duì)一切犯罪行為都不處罰，可謂充分保護(hù)了人權(quán)，但是卻不能充分的保護(hù)法益，所以對(duì)于滿14周歲不滿16周歲的未成年，盡可能不予以處罰，但是在不能保護(hù)法益的情況下，就應(yīng)該處罰。

（四）少年刑法的立法原則

少年司法制度的基本原則是少年立法和少年司法應(yīng)當(dāng)遵循的基本原則，它貫穿于少年司法的始終，是少年司法制度的核心和精髓，是少年司法制度的指導(dǎo)思想和理論基礎(chǔ)的具體體現(xiàn)。

1、雙向保護(hù)原則。

其基本含義是：一方面要注重保障社會(huì)的安全、秩序；另一方面，注重保護(hù)失足少年，努力把兩者結(jié)合起來(lái)，做到保護(hù)少年和保護(hù)社會(huì)的統(tǒng)一。如何在實(shí)踐中真正做到雙向保護(hù)卻是世界各國(guó)司法實(shí)踐中一項(xiàng)極難解決的難題。

2、預(yù)防為主，減少司法干預(yù)原則。

其基本含義：一是對(duì)于未成年犯罪的治理應(yīng)當(dāng)注重防患于未然，而不是事后的補(bǔ)救；二是應(yīng)該盡量減少司法干預(yù)，避免司法干預(yù)可能給少年造成的不良影響，把對(duì)未成年的傷害降低到最小。未成年犯罪的原因大部分來(lái)自家庭和社會(huì)，追本溯源，從根源上消除誘使未成年犯罪的因素，改善未成年的成長(zhǎng)環(huán)境，能大大減少未成年犯罪率。而且，對(duì)未成年人的違反犯罪行為從寬處理，盡量降低不良影響，盡量把消極預(yù)防向積極預(yù)防轉(zhuǎn)變。近年來(lái)采用一種社區(qū)矯正的方法，能使未成年犯與成年犯隔離，防止交叉感染。

3、教育為主，懲罰為輔的原則。

“教育為主”指的是司法機(jī)關(guān)在辦理未成年刑事案件時(shí)。要充分考慮到未成年人的年齡、生理、心理特征，針對(duì)性的教育。“懲罰為輔”指的是不是不是不處罰，而是把處罰當(dāng)做一種輔助手段。這個(gè)原則貫穿于整個(gè)司法過(guò)程，目前已經(jīng)成為我國(guó)少年司法的一大特色。

4、共同參與、綜合治理原則。

未成年人犯罪的原因多種多樣，來(lái)自自身、朋友、家庭、社會(huì)的原因。要從各方面入手，充分利用各種資源，因?yàn)檫@是我們大家的責(zé)任，是整個(gè)社會(huì)的責(zé)任。

5、堅(jiān)持自然犯罪原則。

現(xiàn)代少年刑法的基本原則應(yīng)當(dāng)是“少年利益最大化原則”，這一原則的當(dāng)然要求是在涉及年幼少年利益的司法利益的法律解釋時(shí)，應(yīng)當(dāng)貫徹有利于年幼少年的解釋原則。關(guān)于年幼少年應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任的犯罪類型，應(yīng)當(dāng)限于嚴(yán)重的自然犯罪，而不應(yīng)當(dāng)包括法定犯罪。自然犯罪的概念首先由意大利犯罪學(xué)家加羅法洛提出，他認(rèn)為“自然犯罪就是違反一般人所共有的憐憫和誠(chéng)實(shí)兩種道德情緒的行為”，如殺人、傷害、搶劫、強(qiáng)奸等。法定犯罪是指行為本身并不一定具有反社會(huì)性，僅僅是因?yàn)榉梢?guī)定該行為應(yīng)當(dāng)受到一定處罰，才成為犯罪行為的。因此從保護(hù)未成年的角度出發(fā)，考慮到未成年自身的特點(diǎn)，未成年承擔(dān)刑事責(zé)任的犯罪限定于嚴(yán)重的自然犯罪較為合理。我國(guó)刑法所規(guī)定的這八種犯罪基本上堅(jiān)持了對(duì)自然犯罪負(fù)責(zé)的原則。

（五）少年刑事責(zé)任制度

從各國(guó)刑事責(zé)任制度來(lái)看，大都施行部分追究未成年人的刑事責(zé)任制度，規(guī)定一個(gè)最低刑事責(zé)任年齡，低于這個(gè)年齡無(wú)論犯下什么罪行都不承擔(dān)刑事責(zé)任，規(guī)定了一個(gè)最高刑事責(zé)任年齡，高于這個(gè)年齡的都應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任，而對(duì)于介于這兩個(gè)刑事年齡之間的未成年人定為相對(duì)刑事責(zé)任能力人，只對(duì)部分嚴(yán)重的罪行追究刑事責(zé)任，或者減輕其刑事責(zé)任的度。目前關(guān)于這種刑事責(zé)任制度有三種理論：

1、刑事責(zé)任能力說(shuō)

此說(shuō)認(rèn)為14周歲到16周歲的未成年人，是相對(duì)刑事責(zé)任能力人，相應(yīng)的應(yīng)當(dāng)承擔(dān)部分刑事責(zé)任，基于辨認(rèn)控制能力論和刑法適應(yīng)力論。

2、刑事政策說(shuō)

此說(shuō)認(rèn)為少年刑事責(zé)任制度的設(shè)置基礎(chǔ)在于國(guó)家對(duì)未成年的保護(hù)政策。

3、折中說(shuō)

此說(shuō)認(rèn)為少年刑事責(zé)任制度是行為人辨認(rèn)和控制能力為基礎(chǔ)，以未成年人保護(hù)的刑事政策為基本原則建立的。

我認(rèn)為折中說(shuō)比較合理，國(guó)家在未成年犯罪的處理上也是采用的這種學(xué)說(shuō)，刑罰其實(shí)也是一種教育保護(hù)手段，甚至在某些情況下更為有效的教育保護(hù)手段。

三、結(jié)語(yǔ)

孟子曰：“徒善不足以為政，徒法不足以自行?！币虼宋闯赡甑姆缸镆趯?duì)未成年保護(hù)原則的基礎(chǔ)下，對(duì)特定的犯罪進(jìn)行相應(yīng)的處罰。我國(guó)刑法對(duì)八罪的確立就是基于我國(guó)未成年犯罪現(xiàn)狀，在遵循立法精神和立法原則的基礎(chǔ)上制定的。雖然未成年犯罪的法律還不那么健全，但至少我們看到了政府的努力和寬嚴(yán)相濟(jì)的慎刑的態(tài)度。

參考文獻(xiàn)：

[1]犯罪統(tǒng)計(jì)顯示青少年犯罪占犯罪總數(shù)七成[N].四川在線-華西都市報(bào) .2005.06.

[2]袁永超.試論相對(duì)刑事責(zé)任年齡—談.1997年刑法第17條第2款存在的問(wèn)題與完善[J].北京人民警察學(xué)院學(xué)報(bào)，2002，（3）.

[3]盧琦.中外少年司法制度研究[M].中國(guó)檢察出版社， 62.

[4]姚建龍.少年刑法與刑法改革[M].中國(guó)人民公安大學(xué)出版社第145，122.