田興珍

世界日新月異，國有界，但世界經(jīng)濟的發(fā)展和擴張越來越無界。無論是過去的發(fā)達國家以及第三世界國家，還是如今的世界霸主大國以及崛起的新興國家，經(jīng)濟越來越一體化或者區(qū)域化。在這種全球經(jīng)濟一體化或區(qū)域化發(fā)展時期，企業(yè)與企業(yè)之間的合作形式越來越多樣化。本文主要想從法律層面討論企業(yè)并購過程中對員工安置的影響。

一、企業(yè)并購的必要性及不同的交易方式

企業(yè)在不斷發(fā)展中，需要不斷定位自己的方向和主營。發(fā)展到一定規(guī)模，都會遇到邊際效應，或者受限于成本，或者受限于市場。在這個時候，會出現(xiàn)不同的戰(zhàn)略制定，比如有的企業(yè)會選擇國際化戰(zhàn)略，走出國門；有的企業(yè)會選擇多元化，從家電制造到房地產(chǎn)開發(fā)；從實業(yè)投資到資本運作等等。而實現(xiàn)多元化，多數(shù)企業(yè)均會在不同時期選擇不同形式的并購方式，比如資產(chǎn)交易、股權交易、資產(chǎn)交易與股權交易的組合等等。

本文“資產(chǎn)交易”（凈資產(chǎn)）是指：為了實現(xiàn)企業(yè)的并購目標，通過購買目標公司的資產(chǎn)，吸收目標公司的人員以及主營業(yè)務，達到消滅或控制目標公司的主營業(yè)務的目的?！肮蓹嘟灰住笔侵福簽榱藢崿F(xiàn)企業(yè)的目標，通過購買目標公司某股東或全部股東的股份，從而達到控制目標公司的目的。

資產(chǎn)交易和股權交易在實際并購過程中的選用，需要考慮到諸多條件：比如賣方可供交易主體的情況；交易時間的壓力； 稅務成本的高低；買方的交易主體；以及交易雙方審批流程等。在審批流程環(huán)節(jié)，如果交易雙方均為上市公司，則需要根據(jù)相關規(guī)則評估信息披露的問題等。

二、資產(chǎn)交易下員工安置的分析

在資產(chǎn)交易的模式下，由于買方整體接收賣方的固定資產(chǎn)、無形資產(chǎn)、存貨、員工以及未來的業(yè)務運營，所以，員工安置的基本原則是人隨資產(chǎn)走，以并購交易完成日為界，賣方負責交易完成日之前的員工費用，買方負責交易完成日之后的費用。

資產(chǎn)交易過程中，如果員工同意轉移至買方，則賣方需要與員工簽訂協(xié)商解除勞動合同的協(xié)議，員工與買方重新簽署新的勞動合同，同時，按照《勞動合同法》第十條：勞動者非因本人原因從原用人單位被安排到新用人單位工作的，勞動者在原用人單位的工作年限合并計算為新用人單位的工作年限。原用人單位已經(jīng)向勞動者支付經(jīng)濟補償?shù)?，新用人單位在依法解除、終止勞動合同計算支付經(jīng)濟補償?shù)墓ぷ髂晗迺r，不再計算勞動者在原用人單位的工作年限，員工、買方和賣方應就員工安置簽署勞動關系變更三方協(xié)議，明確約定有關工作年限、經(jīng)濟補償金的涉及員工利益，以免事后產(chǎn)生糾紛。

如果員工不同意轉移至買方，則第一，可以協(xié)商解除勞動合同，結清員工費用，支付經(jīng)濟補償金；第二，賣方留下該員工，并另行提供相關崗位；第三，對于既不能協(xié)商解除的又不接受安排的員工，可以通知解除勞動合同，并支付經(jīng)濟補償金。

實踐中，多數(shù)情形發(fā)生在不能協(xié)商與員工解除合同時，如產(chǎn)生勞資糾紛，需要注意如下幾方面的問題：

1.資產(chǎn)交易下員工安置是否需要通過職代會表決程序

通常情況下，在執(zhí)行員工安置過程中，應通知工會，并相應的作出表決程序。

2.企業(yè)解除勞動合同是否屬于《勞動合同法》下的經(jīng)濟性裁員

根據(jù)《勞動合同法》第四十一條的規(guī)定，構成經(jīng)濟性裁員的情形有以下幾種： （一）依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進行重整的；（二）生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴重困難的；（三）企業(yè)轉產(chǎn)、重大技術革新或者經(jīng)營方式調整，經(jīng)變更勞動合同后，仍需裁減人員的；（四）其他因勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行的。”

而《勞動合同法》第四十條第三款中也規(guī)定了“客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商，未能就變更勞動合同內容達成協(xié)議的，”用人單位可以提前一個月通知解除與員工的勞動關系。那么在資產(chǎn)交易中企業(yè)解除勞動合同是應適用第四十一條經(jīng)濟性裁員還是第四十條第三款，實際上早在1994年時，《勞動法》及相關規(guī)定已經(jīng)對上述兩種情形進行了區(qū)分。

《勞動合同法》四十條第三款與《勞動法》第二十六條的規(guī)定是完全一致的。對于“客觀情況”的解釋，《勞動者關于<中華人民共和國勞動法>若干條文的說明》（勞辦發(fā)【1994】289號）中以列舉方式進行了界定，即客觀情況是指“企業(yè)遷移、被兼并、企業(yè)資產(chǎn)轉移”等，并且明確規(guī)定該條排除經(jīng)濟性裁員的情況。

所以，正常經(jīng)營過程中企業(yè)的戰(zhàn)略調整而導致并購行為的發(fā)生，并以資產(chǎn)交易完成并購活動的，則在交易中企業(yè)解除勞動合同不屬于經(jīng)濟性裁員。

法律對經(jīng)濟性裁員的程序性要求較高，如必須提前三十天向工會或全體職工說明情況、征求意見，向勞動行政部門報告并聽取意見等，而法律對于依據(jù)第四十條第三款解除勞動關系時，并無向工會、職工大會或全體職工進行說明和聽取意見的強制性程序要求。故大多數(shù)用人單位在進行資產(chǎn)轉移和人員轉移時，也會盡量避免以經(jīng)濟性裁員為由與員工解除勞動關系，而更傾向于適用《勞動合同法》第四十條第三款的規(guī)定。

3.支付經(jīng)濟補償金的標準

對于資產(chǎn)交易而言，用人單位的資產(chǎn)交易屬于“客觀情況發(fā)生重大變化”，需要和員工協(xié)商進行勞動合同的變更。但如果就變更勞動合同無法達成一致的，用人單位應按法律規(guī)定支付相應的經(jīng)濟補償金才可解除勞動關系。

雖然法律規(guī)定了協(xié)商一致解除勞動關系下對2007年12月31日前的工作年限有12年的“封頂”限制，但實踐中，僅支付法定的經(jīng)濟補償，是很難實現(xiàn)協(xié)商一致的。根據(jù)我們的實踐經(jīng)驗，在公司在兼并或大規(guī)模裁員的情形時，為實現(xiàn)協(xié)商解除，有相當數(shù)量的公司對于工作年限或工資數(shù)額的封頂都予以放寬。一般說的“N+2”或“N+3"，這里面的N，是指在本單位的工作年限，實際支付時大多數(shù)是不受12年限制的。

三、股權交易下員工安置的分析

相關資產(chǎn)交易而言，在股權交易的模式下，對員工的安置較為簡單?！吨腥A人民共和國勞動合同法》第三十三條 用人單位變更名稱、法定代表人、主要負責人或者投資者等事項，不影響勞動合同的履行。由此，可以理解：endprint

1.賣方無需對員工支付經(jīng)濟補償金。但前提條件是：勞動合同中的內容不發(fā)生變化，即勞動合同中約定的工作地點、工作內容等不發(fā)生變化。

2.員工按照既定的《勞動合同》履行相關權利與義務，員工的工作年限、福利待遇等由買方承繼，不能隨意調整。

3.程序上，應聽取公司工會的意見，并通過職工代表大會或者其他形式聽取員工的意見和建議。

在實踐中，企業(yè)并購完成后，買方會對購入的企業(yè)進行組織、文化的整合，在組織整合中，如果出現(xiàn)裁員等，需要按照中國法律履行相關程序，并存在支付經(jīng)濟補償金的可能。

四、并購過程對員工安置的技巧

無論是資產(chǎn)交易還是股權交易，并購過程對員工的影響是比較大的，尤其是員工心理上的影響因素。為確保并購的順利進行，買方和賣方均應充分如何完成員工的交割。根據(jù)實踐操作經(jīng)驗，如下方面可供參考：

1.賣方對目標員工的構成進行多維度分析：比如年齡構成、工齡狀況、薪金構成、平均工資、福利待遇、特殊人員的情況（“三期”員工、復員軍人、國企干部等）等事前統(tǒng)計并分析，尤其是要分析“三期”員工、復員軍人、國企干部的現(xiàn)狀；比如：三期員工等不能解除勞動合同的部分：勞動合同關系在目標公司但崗位不在目標公司的借調員工：以及員工五險一金的繳納地與實際工作地不一致，導致員工提出質疑：

2.交易雙方書面約定清楚員工安置的方案：買賣雙方應書面約定關于員工安置的方案以及所產(chǎn)生的費用的分擔問題。

3.員工轉移前，做好危機公關的預案以及與政府的充分溝通工作：隨著員工的法律意識越來越強，員工面對涉及自身利益的問題，有時候會情緒失控，容易造成上訪。企業(yè)在安撫員工時，應事前與當?shù)卣M行充分溝通，并做好預案。

4.買方可考慮建立“員工留任獎金”“員工簽約獎勵”等機制：在員工轉移過程中，不能單方依賴賣方，買方也需要作出努力，比如設置“員工留任獎金”“員工簽約獎金”等，確保員工主動、積極的繼續(xù)在目標公司中進行工作，確保生產(chǎn)秩序正常。

5.在員工轉移過程中：（1）充分與員工溝通，一對一或者小組式的；有政府代表參加為最好；（2）張榜公布員工轉移過程中的須知事項及程序；（3）轉移過程中存在的問題不斷更新拿出解決方案。

6.并購完成后要對員工人事檔案、社保關系等進行轉移，保證員工利益不受到損害。

并購活動日趨頻繁，在并購活動中，本人認為員工是企業(yè)發(fā)展里程中一筆寶貴的財富，所以，買方、賣方應依法實施員工安置，并在考慮利益的同時，更多的關注員工心里需求，達到收購的多贏。endprint