郭軍帥

摘要：《優(yōu)先股試點(diǎn)管理辦法》的發(fā)布，引起我國優(yōu)先股發(fā)行的熱潮，在眾多企業(yè)競相發(fā)行優(yōu)先股時(shí)，優(yōu)先股的優(yōu)點(diǎn)和缺點(diǎn)也被人們了解，其優(yōu)點(diǎn)在于穩(wěn)定收益高，但缺點(diǎn)也很明顯，即經(jīng)常性不分紅。由于優(yōu)先股有限表決權(quán)的特性，其權(quán)益更容易受到侵害，如何保護(hù)優(yōu)先股股東的權(quán)益是當(dāng)下面臨的緊迫問題，本文試圖通過研究共益權(quán)在優(yōu)先股領(lǐng)域的適用，以期找出保護(hù)優(yōu)先股股東權(quán)益的新途徑，從而加強(qiáng)對優(yōu)先股股東權(quán)益的保護(hù)。

關(guān)鍵詞：優(yōu)先股；共益權(quán)；自益權(quán)

國務(wù)院于13年11月30日發(fā)布《國務(wù)院關(guān)于開展優(yōu)先股試點(diǎn)的指導(dǎo)意見》?！吨笇?dǎo)意見》指出，“為貫徹落實(shí)黨的十八大、十八屆三中全會(huì)精神，深化金融體制改革，支持實(shí)體經(jīng)濟(jì)發(fā)展，依照公司法、證券法相關(guān)規(guī)定，國務(wù)院決定開展優(yōu)先股試點(diǎn)?！?一大批企業(yè)聞風(fēng)而動(dòng)，爭相發(fā)行優(yōu)先股。優(yōu)先股是公司特別股的一種，主要指在利潤分紅及剩余財(cái)產(chǎn)分配的權(quán)利方面，優(yōu)先于普通股。優(yōu)先股在獲得優(yōu)先分紅和分配利益的同時(shí)是以部分股權(quán)的讓渡為代價(jià)的，優(yōu)先股的權(quán)益因此更容易受到侵害，其權(quán)益保護(hù)也就成為一個(gè)不容忽視的問題。從股權(quán)的分類來看，一般分為共益權(quán)和自益權(quán)，共益權(quán)是指股東基于公司利益同時(shí)兼顧個(gè)人利益而行使的權(quán)利，自益權(quán)是指股東僅以個(gè)人利益為目的而行使的權(quán)利 ，由此觀之，優(yōu)先股實(shí)質(zhì)是削弱了其所包含的共益權(quán)，而加強(qiáng)了自益權(quán)，優(yōu)點(diǎn)是降低了風(fēng)險(xiǎn)，獲得了穩(wěn)定收益，缺點(diǎn)也顯而易見。因此，優(yōu)先股權(quán)益保護(hù)從共益權(quán)著手考察是最佳的選擇，那么優(yōu)先股是否享有共益權(quán)，則是我們接下來要探討的問題。

一、優(yōu)先股股東是否享有共益權(quán)

以股東享有的股權(quán)內(nèi)容來劃分，股份一般分為普通股和特別股。普通股也就是人們一般意義上所說的公司的股份，是公司數(shù)量最多、最基本的一種股份，它享有完全的權(quán)利，承擔(dān)全面的風(fēng)險(xiǎn)；相對于普通股而言特別股就是具有特別權(quán)利或特別限制的股份，權(quán)利與風(fēng)險(xiǎn)是成正比的，特別股的權(quán)利受限制不完整，承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)自然較小，特別股的典型代表就是優(yōu)先股，其擁有特別的分紅優(yōu)先權(quán)和清算優(yōu)先權(quán)。股權(quán)依據(jù)行使目的可分為自益權(quán)和共益權(quán)。自益權(quán)即專為股東自己利益而行使的權(quán)利，主要是指股東從股份直接獲得利益的權(quán)利；共益權(quán)即既為股東自己利益，同時(shí)又為公司利益而行使的權(quán)利，主要指股東參與管理公司的權(quán)利。自益權(quán)主要表現(xiàn)為財(cái)產(chǎn)性的權(quán)利，普通股和優(yōu)先股都有從自己持有的股份中獲取收益的權(quán)利，區(qū)別只是優(yōu)先順序不同，優(yōu)先股要先于普通股分配紅利和剩余財(cái)產(chǎn)。天下沒有免費(fèi)的午餐，優(yōu)先股享有比普通股優(yōu)先的權(quán)利是因?yàn)樗鄙倭艘徊糠謾?quán)利，主要表現(xiàn)在共益權(quán)方面，也就是優(yōu)先股參與管理公司的權(quán)利。普通股沒有特別的權(quán)利自然享有完整的共益權(quán)，那么優(yōu)先股在獲得優(yōu)先權(quán)利時(shí)需要讓渡出所有的共益權(quán)嗎？筆者認(rèn)為一方面優(yōu)先股本質(zhì)上也是一種股份，因?yàn)樗彩枪蓶|對公司出資取得，股權(quán)因股份而產(chǎn)生，優(yōu)先股自然也享有對應(yīng)的股權(quán)。同時(shí)優(yōu)先股一樣具有風(fēng)險(xiǎn)，即公司虧損時(shí)無法分紅的風(fēng)險(xiǎn)，承受風(fēng)險(xiǎn)就需要有相應(yīng)的權(quán)利來保護(hù)優(yōu)先股的利益。另一方面，優(yōu)先股僅僅是獲得優(yōu)先于普通股的優(yōu)先權(quán)，遠(yuǎn)不如沒有任何管理權(quán)能的債權(quán)，這一點(diǎn)點(diǎn)的優(yōu)先若是優(yōu)先股放棄所有的共益權(quán)來換取顯然是不對等的。綜上觀之，優(yōu)先股應(yīng)該享有共益權(quán)，雖然其享有的共益權(quán)相較于普通股是不完整的。

二、優(yōu)先股與普通股共益權(quán)的差異

普通股承擔(dān)的財(cái)產(chǎn)風(fēng)險(xiǎn)是全面的。首先，普通股在分紅方面是排在優(yōu)先股之后的，而且分紅多少是不固定的，這也就意味著，只有公司在償還完債務(wù)和分配優(yōu)先股股利后，普通股才可能分配公司剩余的利潤。公司利潤高，普通股分紅就高，反之，也可能在分配完優(yōu)先股股利后就已無利潤可分。其次，公司解散或破產(chǎn)時(shí)，如果尚有剩余財(cái)產(chǎn)可供分配，普通股的分配順序也是劣于優(yōu)先股的。因此，普通股權(quán)的內(nèi)容是完全的，包含了自益權(quán)和共益權(quán)的全部內(nèi)容，既享有分配股利的權(quán)利，又享有參與公司管理的權(quán)利，而優(yōu)先股權(quán)包含了完整的自益權(quán)，但是共益權(quán)受到了一定程度的限制。其共益權(quán)主要有以下兩個(gè)特征：

1.不完整性。優(yōu)先股因其優(yōu)先性而使其享有的共益權(quán)受到了限制，從權(quán)利義務(wù)對等的角度來說，這是合理而公平的。股東參與公司管理最主要的權(quán)利是表決權(quán)，其余共益權(quán)也大部分是以表決權(quán)的行使為基礎(chǔ)的。因此，優(yōu)先股共益權(quán)的不完整，主要表現(xiàn)其表決權(quán)受到一定程度的限制。

2.可恢復(fù)性。優(yōu)先股共益權(quán)受限制并不是一成不變的，具有可恢復(fù)性，在特定情況下，其可以恢復(fù)與普通股一樣完整的共益權(quán)。當(dāng)公司長期不分紅或者連續(xù)虧損時(shí)，優(yōu)先股讓渡了公司經(jīng)營話語權(quán)卻并沒有獲得優(yōu)先權(quán)所帶來的收益，這對優(yōu)先股股東顯然不公平，權(quán)利義務(wù)出現(xiàn)了不一致，這時(shí)優(yōu)先股恢復(fù)完整的共益權(quán)直至公司付清全部所欠股息也是順理成章的要求。當(dāng)然，一旦優(yōu)先股的優(yōu)先股利獲得滿足，其表決權(quán)也會(huì)重新歸于消滅。

三、優(yōu)先股共益權(quán)的范圍

優(yōu)先股共益權(quán)的不完整性決定了其行使范圍有一個(gè)邊界限制，要考察這個(gè)限制的邊界在哪里，我們需要從優(yōu)先股的設(shè)立初衷出發(fā)，從投資者角度看，資本收益的高低是投資者投資活動(dòng)的核心驅(qū)動(dòng)力，他們往往對公司的經(jīng)營管理沒有興趣，在乎的是穩(wěn)定且高額的回報(bào)，在這一動(dòng)機(jī)下，優(yōu)先股也就成了最佳選擇。投資者雖然無意于管理公司，但也不會(huì)對公司的經(jīng)營不聞不問，坐等分紅，其與融資者之間是因勢而定的權(quán)利分配。因?yàn)槠髽I(yè)發(fā)展情勢瞬息萬變，在企業(yè)境況穩(wěn)定、良性發(fā)展之時(shí)， 投資者可以獲得穩(wěn)定的收益，此時(shí)若賦予投資者較多公司管理權(quán)是不效率的，在此種情形下， 投資者往往趨向于規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)， 其作出的商業(yè)決策并不是最優(yōu)的。而在企業(yè)發(fā)展停滯甚至窮途末路之時(shí)， 如果不給予投資者一定管理公司的權(quán)利，融資方仍然保有控制權(quán)也將是不效率的，他們很難主動(dòng)做出終止企業(yè)的決策，并且由于創(chuàng)業(yè)企業(yè)的資金可能主要來源于投資者，企業(yè)控制者有極大的動(dòng)力不惜投資者的真金白銀放手一搏。因此，投資者雖然對公司經(jīng)營管理興趣不大，但對與自己切身利益有關(guān)的事項(xiàng)也會(huì)無比重視，也需要一定的參與公司管理的權(quán)利。所以，優(yōu)先股共益權(quán)的行使范圍也應(yīng)以與優(yōu)先股利益相關(guān)事項(xiàng)為界限，超出這個(gè)界限，優(yōu)先股股東沒有興趣也沒有權(quán)利參與。

公司經(jīng)營方式多變，決議事項(xiàng)繁多，與優(yōu)先股利益相關(guān)事項(xiàng)很難一一列舉闡明，并且有些事項(xiàng)是否與優(yōu)先股利益相關(guān)也難以明顯判定，這給優(yōu)先股共益權(quán)的實(shí)際操作增加了難度?！秲?yōu)先股試點(diǎn)管理辦法》第十條列舉了四項(xiàng)優(yōu)先股利益相關(guān)事項(xiàng)：1. 修改公司章程中與優(yōu)先股相關(guān)的內(nèi)容。2. 一次或累計(jì)減少公司注冊資本超過百分之十。3. 公司合并、分立、解散或變更公司形式。4. 發(fā)行優(yōu)先股。第十條列舉的最后一項(xiàng)是公司章程規(guī)定的其他情形，說明對于那些無法列舉的其他優(yōu)先股利益相關(guān)事項(xiàng)即優(yōu)先股享有表決權(quán)事項(xiàng)可以由公司章程作出規(guī)定。但對于那些無法判定是否是優(yōu)先股利益相關(guān)事項(xiàng)應(yīng)如何處置呢？筆者建議可以先由優(yōu)先股這一類別股單獨(dú)表決是否屬于優(yōu)先股利益相關(guān)事項(xiàng)，若一定份額的優(yōu)先股同意，則優(yōu)先股股東也應(yīng)對這一事項(xiàng)享有表決權(quán)。總之，優(yōu)先股共益權(quán)的范圍止于優(yōu)先股利益相關(guān)事項(xiàng)，超出這個(gè)界限，會(huì)不利于公司的經(jīng)營管理。反之，優(yōu)先股股東的權(quán)益無法得到有效的保護(hù)。（作者單位：西北政法大學(xué)）

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