朱一黎

（四川大學(xué)法學(xué)院，四川 成都 610200）

家庭暴力現(xiàn)象作為國際社會里一種由來已久的社會問題，有其深刻的歷史原因。無論東方還是西方，在早期的法律中，家庭暴力非但不受制裁，還得到法律的保護(hù)。這是由于早期社會觀念和制度的影響所致，就我國而言，幾千年的封建傳統(tǒng)中一直存續(xù)著“男尊女卑”的不平等觀念，丈夫打老婆被視為天經(jīng)地義的家務(wù)事，加之“清官難斷家務(wù)事”的思維定式，致使慘遭家庭暴力折磨的受害者投訴無門，習(xí)慣性的忍耐更是助長了施暴者的囂張氣焰。在舊時的西方也存在這一現(xiàn)象，早期的美國和英國法律都規(guī)定，男人擁有責(zé)打妻子的權(quán)力，甚至在某些情況下掌握對妻子的生殺大權(quán)。W.布萊克斯通在其《英國法釋義》中表述說，由于妻子是財產(chǎn)，她因而不享有以通奸為由，甚至以自衛(wèi)為由而殺害她的主人的相應(yīng)權(quán)利。[1]據(jù)世界銀行的調(diào)查統(tǒng)計，20世紀(jì)全世界有25%～50%的婦女都曾受到過與其關(guān)系密切者的身體虐待。全國婦聯(lián)的一項抽樣調(diào)查表明，在被調(diào)查的公眾中，有16%的女性承認(rèn)被配偶打過，14.4%的男性承認(rèn)打過自己的配偶。據(jù)全國婦聯(lián)統(tǒng)計，全國2.7億個家庭中，有0.81億個家庭遭受過不同程度的家庭暴力，這一比例已高達(dá)30%。家庭暴力是一個全球性的社會問題，近年來，我國為保護(hù)家庭暴力受害者的權(quán)益做了很多努力，陸續(xù)出臺了一系列法律文件以求給受害者尋求社會保護(hù)和法律救濟(jì)指引方向。本文將以中國現(xiàn)有的反家庭暴力相關(guān)立法為立足點(diǎn)，對比英國、美國的反家庭暴力的發(fā)展進(jìn)程和現(xiàn)有立法司法狀況，主要從對家庭暴力受害者進(jìn)行法律保護(hù)的層面來進(jìn)行探析，以期對我國的反家庭暴力立法司法有一個指導(dǎo)借鑒意義。

一、中國反家庭暴力的法律現(xiàn)狀

對家庭暴力的內(nèi)涵界定如下：家庭暴力是指行為人以毆打、捆綁、殘害、強(qiáng)行限制人身自由或者其他手段，給家庭成員的身體、精神等方面造成一定傷害后果的行為。[2]家庭暴力必須給其家庭成員的身體、精神等方面造成一定的傷害后果，這就將家庭成員之間的日常爭執(zhí)、偶爾打鬧及尚未造成后果的家庭糾紛排除在家庭暴力之外。婦女、兒童、老人是家庭暴力的常見受害群體，實(shí)際生活中，關(guān)注度最高的是婦女受害者的權(quán)益保護(hù)。

我國《憲法》、《婦女權(quán)益保障法》、《婚姻法》、《未成年人保護(hù)法》、《治安管理處罰條例》、《刑法》等都體現(xiàn)了反對家庭暴力的精神。例如2005年新修正的《中華人民共和國婦女權(quán)益保障法》四十六條：“禁止對婦女實(shí)施家庭暴力。國家采取措施，預(yù)防和制止家庭暴力。公安、民政、司法行政等部門以及城鄉(xiāng)基層群眾性自治組織、社會團(tuán)體，應(yīng)當(dāng)在各自的職責(zé)范圍內(nèi)預(yù)防和制止家庭暴力，依法為受害婦女提供救助?！钡谖迨藯l：“違反本法規(guī)定，對婦女實(shí)施性騷擾或者家庭暴力，構(gòu)成違反治安管理行為的，受害人可以提請公安機(jī)關(guān)對違法行為人依法給予行政處罰，也可以依法向人民法院提起民事訴訟?！备鶕?jù)這些法律的有關(guān)規(guī)定，家庭暴力的受害人可獲得以下法律救濟(jì)：第一，請求當(dāng)?shù)鼗鶎咏M織給予調(diào)解的幫助。第二，對正在實(shí)施的家庭暴力行為可以請求公安機(jī)關(guān)的救助，公安機(jī)關(guān)則應(yīng)該依據(jù)治安管理處罰的相關(guān)法律法規(guī)對施暴者予以行政處罰。第三，根據(jù)《婚姻法》對于“實(shí)施家庭暴力或虐待遺棄家庭成員”為法定離婚事由的這一有力規(guī)定，受害者可以向人民法院提起離婚的訴訟請求。人民法院在調(diào)解無效的情況下應(yīng)準(zhǔn)予離婚，并且受害一方有權(quán)請求施暴者給予損害賠償。第四，對于嚴(yán)重的家庭暴力行為應(yīng)用刑法予以規(guī)制，比如遺棄罪、虐待罪、侮辱罪等都可適用于家庭暴力案件。

當(dāng)然，我國關(guān)于反家庭暴力的立法還不夠完善，還存在諸多問題。上述法律條文看似多，卻過于籠統(tǒng)，且多散見于各部法律之中，缺乏系統(tǒng)性和可操作性。如上文列舉的《婦女權(quán)益保障法》的相關(guān)條款僅僅從宏觀上闡明了我國法律對于家庭暴力行為的禁止態(tài)度，這些禁止性規(guī)定的認(rèn)定和制裁缺乏清晰明確的程序條款。

暴力行為在造成嚴(yán)重后果時往往與刑法分則的“虐待罪”這一罪名發(fā)生聯(lián)系。在這里，作者特別要提到的也是引起作者反思的一點(diǎn)是：虐待罪的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)是否過高？虐待罪，是指經(jīng)常以打罵、凍餓、緊閉、有病不予治療、強(qiáng)迫過度勞動或限制人身自由、凌辱人格等方法，對共同生活的家庭成員進(jìn)行肉體上、精神上的摧殘和折磨，情節(jié)惡劣的行為。[3]可以看出，虐待罪的客觀方面可以歸于家庭暴力行為的大內(nèi)涵之中。虐待罪的認(rèn)定條件中有一項是“情節(jié)惡劣”，即虐待行為必須達(dá)到法律認(rèn)定的“情節(jié)惡劣”，才構(gòu)成犯罪。一般認(rèn)定情節(jié)惡劣與否要從虐待的手段、持續(xù)的時間、對象、結(jié)果、社會影響、行為人的動機(jī)等方面進(jìn)行綜合評價。所謂“情節(jié)惡劣”，是指虐待動機(jī)卑鄙、手段殘酷、持續(xù)時間較長、屢教不改，被害人是老人、孕婦、兒童、殘廢而不能獨(dú)立生活的人?？芍?，立法層面對虐待罪設(shè)定一個非常嚴(yán)格的定罪標(biāo)準(zhǔn)，與之相匹配的刑罰標(biāo)準(zhǔn)“犯本罪的，處兩年以下有期徒刑、拘役或管制。犯本罪，致使被害人重傷、死亡的，處二年以上七年以下有期徒刑”卻相對較輕。作者認(rèn)為，這一規(guī)定有違罪責(zé)刑相適應(yīng)原則之嫌。試比較分析，同樣屬于故意傷害行為，故意傷害罪的量刑標(biāo)準(zhǔn)卻比虐待罪高出了許多，且虐待罪發(fā)生于家庭共同生活成員之間，而家庭共同生活成員之間本就有相互扶助的義務(wù)，家庭暴力的施暴者不僅違背這一義務(wù)，還對家庭成員做出嚴(yán)重不可挽回的暴力傷害行為，在這一背景情況下，法律不僅沒有對施暴者設(shè)定相對其他暴力事件更為嚴(yán)重的量刑標(biāo)準(zhǔn)，反而是相對輕緩的量刑標(biāo)準(zhǔn)，實(shí)在是有違常理和法理。在現(xiàn)有立法的背景下，作者試圖做出一個假設(shè)：第一種情形下，丈夫?qū)ζ拮舆M(jìn)行投毒導(dǎo)致妻子死亡；第二種情形下，丈夫長期在家中對妻子進(jìn)行嚴(yán)重的家庭暴力行為，在持續(xù)數(shù)月的虐待之下，妻子終于死亡。依據(jù)刑法，第一種情形，丈夫構(gòu)成故意殺人罪，依法判處死刑、無期徒刑或者十年以上有期徒刑。節(jié)較輕的，處三年以上十年以下有期徒刑；第二種情形，丈夫構(gòu)成虐待罪，屬于虐待致人死亡的嚴(yán)重情形，依法處以三年以上七年以下有期徒刑。第一種情形的最低刑幅度高于第二種情形的最高刑幅度，可作出一個不夠恰當(dāng)?shù)耐普摚阂粋€略懂法律且有殺妻之心的丈夫都會選擇第二種手段更殘忍量刑卻更低的以長期殘忍虐待妻子為行為手段的方法來殺害妻子。

二、國外的反家庭暴力立法狀況

（一）美國家庭暴力的法律保護(hù)制度

美國有一系列防止家庭暴力的專門法律，包括《家庭暴力逮捕法》、《被害人權(quán)利法》、《預(yù)防家庭暴力與服務(wù)法案》、《民事保護(hù)令》等，為司法介入家庭暴力提供了堅實(shí)的法律依據(jù)。其中，民事保護(hù)令是美國婦女面對家庭暴力的一把“尚方寶劍”，是法院為保護(hù)特定人，使其免受家庭暴力的侵害而發(fā)布的強(qiáng)制性的禁止家庭暴力施暴者為某些特定行為的命令或判決。[4]民事保護(hù)令的簽發(fā)在原則上需要先經(jīng)過雙方當(dāng)事人的到場審理，但是在某些緊急的情況下，如受害者處于正在或即刻到來的危險境地，這時根據(jù)警官或檢察官的申請，法官可以依據(jù)受害者的單方申請發(fā)出緊急性保護(hù)令。民事保護(hù)令是一項反家庭暴力的事前預(yù)防措施，在受害者和施暴者之間筑起了一道防火墻，只要施暴者實(shí)施了任何與保護(hù)令規(guī)定內(nèi)容相違背的行為，警方都可以對其進(jìn)行強(qiáng)制性逮捕。這種“保護(hù)令”的有效期一般為一年至二年。“保護(hù)令”得到了當(dāng)事人的擁護(hù)，因?yàn)槠淇梢陨暾埵裁磿r候以什么方式保護(hù)，操作性強(qiáng)。

美國警察在防治家庭暴力中也有著非常顯著的作用，傳統(tǒng)的美國警察在面對家庭暴力事件時往往是被動消極的充當(dāng)調(diào)節(jié)者的作用，現(xiàn)代的美國警察卻一轉(zhuǎn)之前的被動態(tài)度，變身為積極處理的執(zhí)法者和社區(qū)服務(wù)者?！妒痉斗ǖ洹贩謩e規(guī)定了美國警察對家庭暴力受害者應(yīng)負(fù)有的各項職責(zé)。目前，美國各州的警察局對于家庭暴力案件都有一套明確清晰的應(yīng)對規(guī)則。

美國部分州的檢察系統(tǒng)內(nèi)部根據(jù)不同職責(zé)建立了反家庭暴力機(jī)構(gòu)，如婦女兒童保護(hù)中心、反暴力中心、檢驗(yàn)中心、見證人中心等。對于接到投訴的家庭暴力案件，不分自訴公訴，無論有無目擊者，檢察部門都會起訴施暴者。這一點(diǎn)與我國虐待罪的“告訴才處理”形成鮮明對比，很明顯，美國檢查系統(tǒng)的這一做法能夠更加全面的保護(hù)受害者的權(quán)益。此外，法院也成立了家庭暴力的專審法庭，這些專審法庭的法官要經(jīng)過一系列專門培訓(xùn)，具備教育學(xué)、心理學(xué)等知識，法庭之外，法官還經(jīng)常到公眾區(qū)域進(jìn)行關(guān)于防治家庭暴力的教育演說。

（二）英國家庭暴力的法律保護(hù)制度

30多年來，英國相繼出臺了一系列比較完整的反家庭暴力的法律，其中，《1996年家庭法》的第四部分針對之前的民事法律作了大量修改，明確賦予受害者在發(fā)生家庭暴力的情況下可向法院申請兩種判令：一是禁止騷擾令，即勒令施暴人停止攻擊或威脅受害人，從而防止配偶一方對另一方或他們的子女使用暴力或暴力威脅，或恐嚇、騷擾、糾纏另一方；二是居住令，又稱驅(qū)逐令，指將施暴人逐出家庭并允許受害人在家居住的命令。為確保這兩個命令的有效實(shí)施，法律規(guī)定法院可賦予該命令以逮捕的權(quán)力。[5]不僅如此，英國還有著許多反家庭暴力的社會實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)：1992年組織的首次零忍耐運(yùn)動，以“任何形式的暴力都是犯罪、婦女不應(yīng)忍受任何暴力、社會不能容忍暴力、男人沒有權(quán)力施暴、每個人不應(yīng)遭受暴力”為主題介入到國家和地方的政治性、決策性活動中；全國性的英國婦女救助聯(lián)合會致力于消除家庭暴力、支持和幫助受害婦女，30年來在英國的反家庭暴力社會救助服務(wù)中起到了突出的作用。

三、對我國反家庭暴力法律保護(hù)的建議

通過對我國與英美兩國反家庭暴力法律工作的比較分析，應(yīng)該明確認(rèn)識到我國在對家庭暴力受害者進(jìn)行法律保護(hù)層面的工作缺失。對此，作者提出以下幾點(diǎn)建議：

（一）制定專門的反家庭暴力的單項立法。

我國目前雖然有著一系列散見于各部法律的禁止家庭暴力條款，但由于其過于原則性的規(guī)定使得其操作性較弱。由于法律規(guī)定的不具體加之受害者對法律的不熟悉可能會造成這樣一種局面：當(dāng)一名受害者不堪忍受暴力準(zhǔn)備尋求法律保護(hù)時，得知現(xiàn)有法律針對家庭暴力的條款是粗糙不具體的，那么受害者基于對施暴者的恐懼心理就會害怕自己哪怕是告上了法院也不一定能讓施暴者受到懲處，不排除施暴者懷恨在心對自己實(shí)施更為嚴(yán)重的暴力行為，因此放棄尋求法律保護(hù)。制定一部專門的反家庭暴力法律，對家庭暴力做出清晰詳細(xì)的界定、承認(rèn)家庭暴力行為是嚴(yán)重危害個人和社會的違法行為、規(guī)定依據(jù)該法受害者可以獲得的具體救助以及獲得該救助受害者需要實(shí)施的具體程序，規(guī)定各司法執(zhí)法部門在面對受害者求助時應(yīng)作出的具體反應(yīng)。制定這樣一部法律，不僅可以使對家庭暴力行為的懲治落實(shí)在具體操作上，更重要的是對受害者心理上的一種依靠。一部法律具有的社會作用不容忽視，它可以制造一種抗擊家庭暴力的氛圍。

（二）增強(qiáng)執(zhí)法部門介入、干預(yù)家庭暴力的執(zhí)法力度

首先，執(zhí)法部門必須從家庭暴力是“個人隱私”、“家務(wù)事”等片面的傳統(tǒng)觀念走出來，以積極主動的工作態(tài)度和高度負(fù)責(zé)的精神進(jìn)行反家庭暴力的執(zhí)法工作。可以借鑒美國警察處理家庭暴力職責(zé)的確定及干預(yù)模式，結(jié)合我國國情，制定類似于“社區(qū)警察”的相關(guān)政策。派出所作為我國公安系統(tǒng)的基層組織，主要負(fù)有管理基層治安的工作職責(zé)，“片兒警”作為服務(wù)社區(qū)的基層警員，應(yīng)該關(guān)懷基層群眾，發(fā)現(xiàn)轄區(qū)居民有疑似家庭暴力的情況時，可以告知居委會，由居委會先進(jìn)行家訪工作了解核實(shí)具體情況，如果發(fā)現(xiàn)確有家庭暴力情況存在，社區(qū)警員可以采取一定的措施來避免家庭暴力行為的再次發(fā)生。當(dāng)然，“社區(qū)警察”工作的展開以一個具體明確的程序規(guī)定為基礎(chǔ)。

（三）降低虐待罪的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，提高法定刑幅度

關(guān)于為何降低認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，提高法定刑幅度已在本文第一板塊做了有關(guān)論述，在此不再贅述。

[1]C1A1 Forell &D1M 1Matthews,A Law of Her Own:The Reasonable W omen As A Measure of Man(New York University Press,2000),p1162)163.

[2]賴廷謙.婚姻與繼承法學(xué)[M].成都：四川大學(xué)出版社，2004.37.

[3]高銘暄，馬克昌.刑法學(xué)[M].北京：北京大學(xué)出版社 高等教育出版社，2005.547.

[4]劉文.我國應(yīng)借鑒保護(hù)令制度防治家庭暴力[N].中國青年政治學(xué)院學(xué)報，2002-1.

[5]曹詩權(quán).中英維護(hù)婦女權(quán)益、防治家庭暴力研討會綜述[J].法商研究，2000（3）：116.