楊志超

摘 要：中國已進入老齡化社會，老年人的贍養(yǎng)問題已引起全社會廣泛關(guān)注。以往社會主要關(guān)注老年人的物質(zhì)贍養(yǎng)，忽視對老年人的精神贍養(yǎng)，新通過的《老年人權(quán)益保障法》為確保精神贍養(yǎng)提供了依據(jù)。這是道德問題法律化的體現(xiàn)，有著現(xiàn)實的價值。為更好地滿足老年人精神贍養(yǎng)的需要，應當在老年立法中完善精神贍養(yǎng)的相關(guān)制度，并結(jié)合其他部門法協(xié)同保障老年人精神贍養(yǎng)權(quán)利的實現(xiàn)。

關(guān)鍵詞：老齡化社會；老年人；精神贍養(yǎng)；道德法律化；制度完善

中圖分類號：D922.704 文獻標志碼：A

文章編號：1002-7408（2013）06-0096-03

近年來，與老年人權(quán)益保護相關(guān)的法律問題主要涉及贍養(yǎng)、遺產(chǎn)、財產(chǎn)及再婚等方面，相對于后三項問題，贍養(yǎng)問題尤其是老年人精神贍養(yǎng)的法律保護要求更受到社會的廣泛關(guān)注。十一屆全國人大常委會將老年人權(quán)益保障法列入修訂規(guī)劃，在草案稿中明確了贍養(yǎng)人的精神贍養(yǎng)義務(wù)。草案已由十一屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第三十次會議于2012年12月28日修訂通過，將從2013年7月1日起施行。精神贍養(yǎng)問題是本次修訂中的最大亮點之一，同時它在理論界和司法界也引發(fā)了相當大的爭議。這種道德入法的現(xiàn)象成為理論界和司法界探討的熱點。在認同對老年人享有精神贍養(yǎng)權(quán)利加以保護的同時，如何使子女履行精神贍養(yǎng)義務(wù)更具有可操作性也成為討論的熱點。

一、精神贍養(yǎng)責任道德法律化的必要性

隨著經(jīng)濟生活水平的提高，更多的老人注重精神生活的滿足。在子女未盡到精神贍養(yǎng)道德義務(wù)時，一些老年人力圖通過法律的手段獲得生活上的照料和精神的慰藉。老年人精神贍養(yǎng)的法律訴求并非起始于2007年修訂老年人權(quán)益保障法，早在2000年就有老年人在起訴書中要求法院保護其精神贍養(yǎng)的權(quán)利，被法院以沒有法律依據(jù)為由予以駁回。[1]此后，天津、廣東、上海、山東等多地基層法院接到要求精神贍養(yǎng)的起訴書。然而我國法律中關(guān)于精神贍養(yǎng)的規(guī)定十分模糊，1996年的《中華人民共和國老年人權(quán)益保障法》僅在第11條第一款中規(guī)定：“贍養(yǎng)人應當履行對老年人經(jīng)濟上供養(yǎng)、生活上照料和精神上慰藉的義務(wù)，照顧老年人的特殊需要”，這使各地法院在精神贍養(yǎng)權(quán)利上的認識和把握并不統(tǒng)一，訴訟結(jié)果差異很大（如下表）。對于老人的精神贍養(yǎng)訴求，各地基層法院有的予以支持，有的予以駁回，有的甚至不予立案。在部分案例中，老人經(jīng)調(diào)解后勝訴，但也有老人調(diào)解后無奈放棄精神贍養(yǎng)訴訟請求的。目前在我國，物質(zhì)贍養(yǎng)問題易于認定和判決，因為法律有明文規(guī)定，而精神贍養(yǎng)的問題難以認定和判決，這除了法律本身規(guī)定模糊之外，還與立法和司法機構(gòu)對精神贍養(yǎng)這樣的道德問題轉(zhuǎn)化為法律規(guī)范的顧慮有關(guān)。

在當代許多國家立法中，將婚姻家庭道德、職業(yè)道德、社會公德規(guī)范中一些基本內(nèi)容納入到法律體系中是一個普遍存在的現(xiàn)象，也即所稱的道德法律化現(xiàn)象。所謂道德法律化，是指國家的立法機關(guān)借助于一定的立法程序?qū)⒛切┤w公民都應該而且必須做到的基本道德要求上升為法律的活動。[2]道德法律化的現(xiàn)實原因在于：隨著社會的發(fā)展，被認為對社會是非常重要的一些道德問題會逐漸凸現(xiàn)出來，這些道德因有被經(jīng)常違反的危險，立法者需要將之納入法律的范疇。道德的推行需要運用法律的手段，即不僅存在法律的道德基礎(chǔ)問題，而且也存在著道德的法律強制問題。[3]法律是道德的底線，在道德不足以維持其底線或阻止其底線被突破時，法律應當捍衛(wèi)道德的底線。精神贍養(yǎng)法律化符合我國物質(zhì)水平不斷提高、減少轉(zhuǎn)型時期道德失范現(xiàn)象及老齡化社會的現(xiàn)實需求，有利于保護老年人弱勢群體的精神權(quán)益不受侵犯。

此次老年人權(quán)益保障法修訂順應了社會發(fā)展的需要，其第18條規(guī)定：“家庭成員應當關(guān)心老年人的精神需求，不得忽視、冷落老年人。與老年人分開居住的家庭成員，應當經(jīng)?？赐蛘邌柡蚶夏耆?。”全國人大常委會法制工作委員會在關(guān)于《<中華人民共和國老年人權(quán)益保障法（修訂草案）>的說明》中指出：“針對老年人精神贍養(yǎng)需求增多的實際，充實了精神慰藉的規(guī)定?！盵4]老年人合理的精神贍養(yǎng)訴求因有法可依將會得到法院的認可。聯(lián)合國預測至2020年中國老年人口將達2.6億，可以預見，我國有關(guān)精神贍養(yǎng)的訴訟會呈現(xiàn)上升趨勢。讓老人安度晚年是社會的責任，更是家庭的責任。然而，一個不容忽視的問題在于，精神贍養(yǎng)這樣一種道德層面的問題，要求子女精神贍養(yǎng)的案件一旦做出判決，如何落實則是一個亟待解決的問題。根據(jù)法律的規(guī)定，對于財產(chǎn)問題可以強制執(zhí)行，而對于人身問題則很難強制執(zhí)行。實踐中，如果子女根據(jù)法院判決主動履行了“看望或者問候老人”的義務(wù)，則老人的權(quán)利可以得到落實；但如果子女因與老人情緒對立矛盾激化拒不執(zhí)行判決，則老人的權(quán)利難以得到保障。因此，在老年立法和相關(guān)部門法中應采取合理的措施保障老年人精神贍養(yǎng)權(quán)利，注重權(quán)利的落實和實現(xiàn)。

二、老年立法中完善精神贍養(yǎng)的制度前瞻

1.設(shè)立精神贍養(yǎng)民事糾紛的法院調(diào)解前置程序。毫無疑問，精神贍養(yǎng)注重的是精神交流，具有明顯的身份性質(zhì)，這決定了制定精神贍養(yǎng)的法規(guī)不難，難在落實。在以往精神贍養(yǎng)的訴訟中，多次出現(xiàn)老人贏了官司輸了感情的案例。精神贍養(yǎng)義務(wù)的適當履行需以融洽的感情為基礎(chǔ)，而訴訟易激化對立情緒，老年人雖獲得法院對其訴訟請求的支持，但訴訟的最終目的并未實現(xiàn)。所以應強調(diào)提高子女的主動性，注重發(fā)揮法律的指引和教育作用。這首先應當盡量發(fā)揮人民調(diào)解機構(gòu)的作用?！独夏耆藱?quán)益保障法》第74條規(guī)定：“老年人與家庭成員因贍養(yǎng)、扶養(yǎng)或者住房、財產(chǎn)發(fā)生糾紛，可以要求有關(guān)組織或者機構(gòu)進行調(diào)解，也可以直接向人民法院提起訴訟。城鄉(xiāng)基層群眾性自治組織、企業(yè)事業(yè)單位設(shè)立的人民調(diào)解委員會，應當依法調(diào)解本居住地區(qū)涉及老年人權(quán)益的糾紛，通過說服、疏導等方式方法化解矛盾和糾紛。對有過錯的家庭成員，應當給予批評教育，責令改正。”在實踐中，人民調(diào)解機構(gòu)及相關(guān)的居委會和村委會在精神贍養(yǎng)問題上也的確起到了較好的效果。但相對于司法調(diào)解，人民調(diào)解有一定的缺陷，如：一般來講，人民調(diào)解員法律素養(yǎng)和文化素質(zhì)相對于法官偏低，人民調(diào)解具有較大的隨意性，調(diào)解結(jié)果缺乏權(quán)威性、確定性和強制力等。而在人民調(diào)解失效后，老年人依然會選擇法律的手段獲得生活上的照料和精神的慰藉。對于精神贍養(yǎng)案件的法院訴訟，應當設(shè)置糾紛的調(diào)解前置程序。法院在調(diào)解過程中，應努力做好雙方的思想工作，既要使子女意識到不履行精神贍養(yǎng)義務(wù)是違背道德的行為，也是違反法律的行為，又要使老人體諒子女的困難對子女的情況有正確的認識。如果說立法中規(guī)定精神贍養(yǎng)是道德法律化的體現(xiàn)，那么，立法中明確精神贍養(yǎng)案件的調(diào)解前置程序則是法律人性化的彰顯。

2.借鑒婚姻法中的探望權(quán)規(guī)定使老人的精神贍養(yǎng)得到法律保障?！痘橐龇ń忉專ㄒ唬分械?2條規(guī)定：婚姻法第48條關(guān)于對拒不執(zhí)行有關(guān)探望子女等判決和裁定的，由人民法院依法強制執(zhí)行的規(guī)定，是指對拒不履行協(xié)助另一方行使探望權(quán)的有關(guān)個人和單位采取拘留、罰款等強制措施。探望權(quán)是屬于身份性質(zhì)的權(quán)利，我國已在婚姻法中確立了可以采取拘留或罰款的方式保障這種身份權(quán)利的實現(xiàn)，那么也可在老年人權(quán)益保障法中作出規(guī)定，對拒不執(zhí)行法院判決履行精神贍養(yǎng)義務(wù)的子女進行拘留或者罰款。德國關(guān)于精神贍養(yǎng)的法律中就規(guī)定對于子女長期不關(guān)注和不關(guān)心老人精神贍養(yǎng)的行為，只要老人和社區(qū)舉報和揭露，警察將會對子女的行為給予警告和經(jīng)濟上的處罰，直至拘留等。子女應時常探望老人，這與大多數(shù)公民最基本的道德理念接近，確立老年人獲得子女探望的權(quán)利對于社會道德的形成和普及有著重要的價值。

3.在各省市制定的老年人權(quán)益保障條例中豐富精神贍養(yǎng)責任制度。隨著我國人口老齡化趨勢日益明顯，老年人權(quán)益保障法問題也引起了地方立法機關(guān)的高度關(guān)注，我國多個地方的立法機關(guān)在老年人權(quán)益保障法修訂前就嘗試運用地方性法規(guī)的形式規(guī)定精神贍養(yǎng)問題。陜西省人大常委會1998年12月頒布的《<老年人權(quán)益保障法>實施辦法》第16條規(guī)定：贍養(yǎng)人應當在精神上給老年人以慰藉，關(guān)心老年人的生活疾苦。對未與贍養(yǎng)人同住的老年人，贍養(yǎng)人應當經(jīng)?？赐蛦柡颉?006年12月《海南省實施〈中華人民共和國老年人權(quán)益保障法〉若干規(guī)定》第11條第3款規(guī)定：贍養(yǎng)人應當在精神上慰藉老年人，尊重老年人的宗教信仰和生活方式，關(guān)心老年人心理健康，盡量滿足其精神文化生活需要。對單獨居住生活的老年人，贍養(yǎng)人及其家庭成員應當經(jīng)?？赐?。政府在養(yǎng)老方面應起到主導作用，政府主導才能促使社會參與以及全民關(guān)懷。[5]同時，政府應做好精神贍養(yǎng)問題的宣傳工作，倡導子女注重精神贍養(yǎng)的新風尚，形成生活上關(guān)心老年人、精神上慰藉老年人、權(quán)益上維護老年人的良好氛圍。在新的老年人權(quán)益保障法通過后，各省市制定的條例或者實施辦法應當嘗試性明確精神贍養(yǎng)的主要內(nèi)容、履行方式以及法律責任，為老年人獲得情感和心理上的滿足提供更充分的法律依據(jù)。

三、相關(guān)部門法協(xié)同保障老年人精神贍養(yǎng)權(quán)利的實現(xiàn)

隨著物質(zhì)生活條件的逐漸改善，老年人的精神需要日益強烈，僅依靠一部《老年人權(quán)益保障法》難以使老年人精神贍養(yǎng)的需要有效得到滿足。應當在相關(guān)法律中制定有利于精神贍養(yǎng)的制度和規(guī)范，以保障老年人精神贍養(yǎng)權(quán)利的實現(xiàn)。

首先，在《婚姻法》中明確贍養(yǎng)的內(nèi)涵包括精神贍養(yǎng)?！吨腥A人民共和國憲法》第49條規(guī)定，成年子女有贍養(yǎng)扶助父母的義務(wù)。我國《婚姻法》第21條第1款也規(guī)定了子女對父母有贍養(yǎng)扶助的義務(wù)，同時第3款規(guī)定，子女不履行贍養(yǎng)義務(wù)時，無勞動能力的或生活困難的父母，有要求子女付給贍養(yǎng)費的權(quán)利。雖然《憲法》和《婚姻法》中均規(guī)定了贍養(yǎng)和扶助的義務(wù)，但均未明確精神贍養(yǎng)的內(nèi)容，不符合現(xiàn)實中老年人精神贍養(yǎng)的需要。憲法規(guī)范因大多確定社會制度和國家制度的基本原則，是根本大法而非法律大全，其具體規(guī)范不宜涉及國家生活的細枝末節(jié)而不宜在其中明確精神贍養(yǎng)內(nèi)容。婚姻法調(diào)整親屬間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，它規(guī)定親屬間的身份關(guān)系及基于這種身份關(guān)系而產(chǎn)生的權(quán)利和義務(wù)。而精神贍養(yǎng)基于親屬間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系而產(chǎn)生且可包含于子女贍養(yǎng)父母的義務(wù)之中，因而在《婚姻法》中規(guī)定子女的精神贍養(yǎng)義務(wù)更為妥當。這樣，有利于子女認識到不僅要從經(jīng)濟上供養(yǎng)父母，而且還要尊敬父母、關(guān)心父母。當父母年老、體弱、病殘時，應更加妥善給以照顧，使他們在感情上得到滿足從而能夠愉快地安度晚年。

其次，在《繼承法》中規(guī)定精神贍養(yǎng)義務(wù)的履行狀況影響遺產(chǎn)的分配?！独^承法》第13條規(guī)定：對被繼承人盡了主要扶養(yǎng)義務(wù)或者與被繼承人共同生活的繼承人，分配遺產(chǎn)時，可以多分。有扶養(yǎng)能力和有扶養(yǎng)條件的繼承人，不盡扶養(yǎng)義務(wù)的，分配遺產(chǎn)時，應當不分或者少分。從老年人權(quán)益保障的角度考察，該項規(guī)定旨在運用法律手段強制子女承擔起照顧父母的責任，有利于保障老年人的晚年生活。然而，對老年人的贍養(yǎng)應是物質(zhì)贍養(yǎng)和精神贍養(yǎng)的結(jié)合，物質(zhì)贍養(yǎng)能夠滿足老人經(jīng)濟生活的需要，精神贍養(yǎng)關(guān)注老年人心理需要的滿足，僅有物質(zhì)贍養(yǎng)缺乏精神贍養(yǎng)對老年人的健康狀況、生活質(zhì)量和幸福程度都有著不利的影響。現(xiàn)實中確實存在子女只出贍養(yǎng)費而長期不關(guān)心、不探望老人的案例。[6]由此可以看出，精神贍養(yǎng)沒有保障，被贍養(yǎng)人不會因物質(zhì)贍養(yǎng)而幸福。隨著老年人權(quán)益保障法精神贍養(yǎng)制度的確立，作為調(diào)整人身家庭關(guān)系的《繼承法》也應向著合乎社會理性的角度發(fā)展，對于子女不履行精神贍養(yǎng)義務(wù)這種有違社會正義和公序良俗的行為，應從立法上對其遺產(chǎn)的分配資格或分配比例予以限制。

再次，借鑒國外立法，運用《個人所得稅法》等經(jīng)濟法規(guī)確立有利于精神贍養(yǎng)的社會制度。個人所得稅是世界各國都十分重視并普遍開征的稅種，其重要作用主要體現(xiàn)在兩個方面：籌集財政收入和調(diào)節(jié)個人收入。在調(diào)節(jié)個人收入方面，除能縮小貧富差距、對經(jīng)濟起到“自動穩(wěn)定器”的作用之外，其還可作為一種利益引導機制，注重發(fā)揮子女贍養(yǎng)老人的主動性。對此，臺灣的王澤鑒先生認為：“贍養(yǎng)是私法上的義務(wù)，但亦具有公法上的效果，所得稅法規(guī)定關(guān)于綜合所得稅‘免稅額，亦列入‘撫養(yǎng)親屬免稅額（所得稅第17條第1項），立法目的在以稅捐之優(yōu)惠使納稅義務(wù)人對特定親屬或家屬盡其法定扶養(yǎng)義務(wù)。”[7]世界許多國家注重運用減免稅收的方式鼓勵子女贍養(yǎng)老人，鼓勵子女與老人一起生活，從而更好地滿足老人物質(zhì)贍養(yǎng)和精神贍養(yǎng)的需要。2005年3月，香港新財政預算案公布，增加了供養(yǎng)父母的免稅額，給予供養(yǎng)55至59歲的父母或祖父母的納稅人每年15000元的免稅額，如果納稅人與父母或祖父母同住，還會額外享有15000元免稅額。[8]在日本，如果子女照顧70歲以上的低收入老人，可以享受減稅，與老人一起住的子女交稅時可享受稅收優(yōu)惠。[9]子女如能與老人同住，可以有效地消除老人獨居的孤獨感，也可使老人獲得必要的生活照料，達到比經(jīng)常探望和問候更佳的社會效果。我國稅收立法中也可借鑒這樣一種利益引導機制，通過賦予子女一定的稅收優(yōu)惠促使子女主動與老人共同生活，履行精神贍養(yǎng)義務(wù)，從而保障老年人的晚年幸福。

最后，完善勞動法規(guī)中職工休假制度，改革探親休假制度。對于本次修訂中的“?；丶铱纯础?，立法還需要考察一個現(xiàn)實的因素：子女的休假權(quán)保障問題。休假權(quán)是一種基本人權(quán)，其享有的主體是勞動者，為了維護勞動者的休假權(quán)，我國的《勞動法》《全國年節(jié)及紀念日放假辦法》《職工帶薪年休假條例》和《關(guān)于職工探親假待遇的規(guī)定》對之都有明確的規(guī)定，新《老年人權(quán)益保障法》第18條第3款也規(guī)定：“用人單位應當按照國家有關(guān)規(guī)定保障贍養(yǎng)人探親休假的權(quán)利?！比欢优男菁贆?quán)在實踐中常常難以落實。以2008年開始實施帶薪年休假制度為例，目前我國還有相當一部分單位沒有實行帶薪年休假制度，即使在實行這一制度的單位，許多職工實際上也常常享受不到帶薪年休假待遇。落實子女的休假權(quán)利才能使他們有充裕的時間參與家庭生活，才能使與老年人分開居住的子女有時間經(jīng)常探望父母。另外，探親假制度對于解決老年人精神贍養(yǎng)問題有著重要的意義。根據(jù)國務(wù)院1981年公布的《關(guān)于職工探親假待遇的規(guī)定》，與父母不住在一起的職工，又不能在公休假休假團聚的，可以享受探望父母的假期，未婚職工一年一次，已婚職工四年一次，每次二十天。然而，這項規(guī)定已與我國社會的精神贍養(yǎng)需求嚴重脫節(jié)，因為從上世紀80年代開始，中國人口流動空前活躍，獨生子女占據(jù)主體，空巢老人越來越多，而且老年人的子女大多已婚，四年一次的探親假已遠遠不能滿足子女和老人的精神需求。隨著我國進入老齡化社會，政府應當盡快修訂探親假制度，充分考慮空巢老人這一特殊群體對子女的精神贍養(yǎng)需求，彰顯應有的人文關(guān)懷。

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[4]關(guān)于《中華人民共和國老年人權(quán)益保障法（修訂草案）》的

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[責任編輯：張亞茹]