謝宗明

還記得傳聞令俏江南餐飲集團(tuán)（簡稱「俏江南」）被阻擋於A股上市門前的事件之一：「俏江南」南京門店「回鍋油事件」嗎？當(dāng)時(shí)「俏江南」總經(jīng)理汪小菲在媒體上喊冤：早在該事件曝發(fā)前近半年「俏江南」已通知南京門店解除加盟合作，後這家門店繼續(xù)以「俏江南」名義經(jīng)營是違法的。但南京門店負(fù)責(zé)人並不買賬，稱並不願(yuàn)意解除合同，這是「俏江南」單方面毀約。為此，「俏江南」與江蘇江南餐飲公司（南京門店的所有人，簡稱江南公司）最終對簿公堂。

「俏江南」向北京朝陽法院起訴稱：2007年4月16日，「俏江南」與江南公司簽署了《「俏江南」特許合同》及補(bǔ)充協(xié)議，並積極履行了合同約定的義務(wù)並向江南餐飲公司交付了《特許經(jīng)營授權(quán)書》、《特許經(jīng)營管理/服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)手冊》等。但是，江南公司從2009年12月9日開始，不按《特許合同》之約定完整上傳軟體經(jīng)營數(shù)據(jù)，致使「俏江南」不能按合同約定計(jì)算並收取特許經(jīng)營費(fèi)用，因此「俏江南」已於2011年4月向江南公司函告解除合同，但此後，江南公司仍繼續(xù)使用「俏江南」商標(biāo)、特色菜品等經(jīng)營資源繼續(xù)經(jīng)營，故請求法院確認(rèn)合同解除之效力；判令江南公司停止使用「俏江南」商標(biāo)、標(biāo)識等經(jīng)營資源，支付其合同終止後違法使用經(jīng)營資源之約定違約金50萬元（人民幣，下同）；返回特許經(jīng)營資料；支付拖欠的特許經(jīng)營費(fèi)用及逾期違約金等。

而江南公司答辯並反訴稱：「俏江南」不具備「兩店一年」資質(zhì)，缺乏提供成熟經(jīng)營管理模式的能力；「俏江南」違約在先，未按約提供《加盟店工作崗位任職條件及人員編制》及內(nèi)編雜誌；「俏江南」公司未按合同約定披露相關(guān)資訊；「俏江南」擅自解除合同應(yīng)當(dāng)退返江南公司加盟費(fèi)及特許經(jīng)營費(fèi)用等。

法院認(rèn)為：在合同的履行中雙方均存在違約行為，但性質(zhì)不同。特許方提供特許資源和經(jīng)營指導(dǎo)是其主要義務(wù)，被特許人支付特許費(fèi)和使用費(fèi)是其主要義務(wù)，「俏江南」雖然存在違約行為，但未提供非主要資料，不能成為江南公司繼續(xù)使用特許資源而不支付特許費(fèi)這個(gè)主要合同義務(wù)的抗辯理由。江南公司未支付特許費(fèi)的行為屬於對合同主要義務(wù)的違反，是根本違約的行為，且按《特許合同》約定解除條件可由「俏江南」公司予以解除。

合同解除後，江南公司不得再繼續(xù)使用「俏江南」商標(biāo)等經(jīng)營資源，故法院最終支持「俏江南」合同解除之確認(rèn)請求；特許費(fèi)、違約金50萬元之給付請求；同時(shí)亦因「俏江南」存在違約行為，以及畢竟合同未到期就解除而產(chǎn)生的公平性考量，判決「俏江南」應(yīng)返還江南公司一定比例的加盟費(fèi)及全額保證金。

這起大陸知名品牌連鎖經(jīng)營糾紛的典型案例，幾乎集中了近幾年大陸特許經(jīng)營合同履行中法律紛爭成倍增長的各種成因，如特許人是否具備特許經(jīng)營資質(zhì)、特許商品或服務(wù)的品質(zhì)瑕疵、被特許人不按約支付特許經(jīng)營費(fèi)用、被特許人於合同無效或解除後仍使用特許經(jīng)營資源構(gòu)成侵權(quán)等元素，也反應(yīng)了司法實(shí)踐中對此類問題的審判傾向。

特許人的經(jīng)營資質(zhì)

大陸《商業(yè)特許經(jīng)營管理?xiàng)l例》雖規(guī)定，特許經(jīng)營企業(yè)應(yīng)當(dāng)具備成熟的經(jīng)營模式以及「兩店一年」的條件，但行政法規(guī)對特許人的經(jīng)營資質(zhì)進(jìn)行規(guī)定，是屬於「管理類」措施，不屬於行政許可，不具備上述經(jīng)營資質(zhì)的市場主體以特許人身分從事商業(yè)特許經(jīng)營活動的，必然對合同的履行產(chǎn)生障礙，進(jìn)而導(dǎo)致合同無效。

特許商品或服務(wù)的品質(zhì)

2007年，南京門店成為「俏江南」的首家加盟店。此後，「俏江南」高調(diào)發(fā)展多家加盟店，一度媒體以「集體瘋了」形容其何等搶手?？蓧汛笾岬摹盖谓稀?，其管理卻遭到質(zhì)疑?！赋伺谱雍脱b修圖紙，他們除了每年收管理費(fèi)，後期基本沒溝通」、「除了賣牌子，加盟商應(yīng)該得到的其他扶持，包括專利、經(jīng)營的訣竅、關(guān)鍵性的設(shè)備原料、服務(wù)技術(shù)、前廳服務(wù)、後廚技術(shù)，『俏江南』究竟提供了多少呢？」

但在訴訟中，法院據(jù)本案的情況，並不認(rèn)為江南公司提出的「俏江南」提供的特許服務(wù)瑕疵，足以給被特許人從事特許經(jīng)營業(yè)務(wù)造成實(shí)質(zhì)影響。所以，即使「俏江南」在吸納諸加盟商時(shí)可能給予投資者一些到今天被證實(shí)有些虛浮的「宏圖構(gòu)想」，但獨(dú)立的加盟者應(yīng)當(dāng)有自己獨(dú)立的判斷，一味要求特許人承擔(dān)並保證加盟者順利經(jīng)營、獲得預(yù)期利益是不合理也不現(xiàn)實(shí)的。

合同撤銷、解除後的善後處理

特許經(jīng)營合同被撤銷、解除或者被認(rèn)定無效後，可能存在賠償損失的問題。因被特許人的原因終止履行，被特許人請求返還已經(jīng)支付的加盟費(fèi)、特許費(fèi)用的，應(yīng)當(dāng)綜合考慮合同的訂立和履行情況、實(shí)際經(jīng)營期限、雙方當(dāng)事人的過錯(cuò)程度等因素，合理確定返還的數(shù)額、比例或方式。本案就從雙方過錯(cuò)程度及公平原則方面充分地考慮到了這一點(diǎn)。因特許人的原因致使合同未成立或無效、撤銷或者解除的，特許人應(yīng)當(dāng)向被特許人返還押金、保證金。無過錯(cuò)的一方當(dāng)事人可以請求過錯(cuò)方當(dāng)事人賠償其因訂立及履行合同而產(chǎn)生的實(shí)際損失；對於無過錯(cuò)方遭受的喪失締約機(jī)會或其他可得利益的損失，亦可酌情確定過錯(cuò)方予以賠償。

另外，特許合同關(guān)係是一種複雜的，集商標(biāo)或其他知識產(chǎn)權(quán)許可、產(chǎn)品銷售、物流配送、設(shè)備租用、培訓(xùn)、網(wǎng)路傳播等多種法律關(guān)係並存的體系化關(guān)係，合同被宣告無效、撤銷或解除後，當(dāng)事人可就特許經(jīng)營費(fèi)用、產(chǎn)品設(shè)備、經(jīng)營資源的處置等事由請求一併處理。

就該案北京法院一審?fù)ラ陈涠ㄇ?，北京市在大陸率先出臺了《關(guān)於審理商業(yè)特許經(jīng)營合同糾紛案件適用法律若干問題的指導(dǎo)意見》，對確保特許經(jīng)營糾紛案件司法標(biāo)準(zhǔn)的統(tǒng)一，提高案件審判品質(zhì)，發(fā)揮了極重要的作用，而「俏江南」案便成為該意見實(shí)施後的特許經(jīng)營第一要案。

「俏江南」摘牌加盟店並不是特許業(yè)的個(gè)別現(xiàn)象，違約也並不見得是特許加盟叫停的單一原因。外界普遍認(rèn)為，現(xiàn)今很多案例因特許總部缺乏足夠的管控能力、技術(shù)支持，使加盟店逐漸走上了「天高皇帝遠(yuǎn)」的道路，促使不少加盟品牌紛紛倒戈回直營模式，完全不顧直營模式的投資與利潤回收，理論上要比加盟特許少和慢了許多。而在法律人的眼中看來，抑或是大陸連鎖經(jīng)營賴於發(fā)展的市場機(jī)制比起西方來相當(dāng)不成熟，當(dāng)事人的契約、誠信觀念依然較弱，違約之法律成本相對較低所造成。相信法制健全了，法律的執(zhí)行力度大了，這些軟肋會慢慢改善，最終還是讓健康的經(jīng)營競爭機(jī)制去優(yōu)勝劣汰吧。