謝 瀟

(湖南科技大學(xué)外國語學(xué)院，湖南湘潭411201)

隨著我國依法治國方略的確立和對法制建設(shè)的日益重視，法學(xué)等相關(guān)專業(yè)的本科教育規(guī)模在飛速發(fā)展，但教學(xué)質(zhì)量卻有下滑趨勢。因此，加強(qiáng)本科課堂教學(xué)改革，消除專業(yè)課程與同學(xué)們間的距離感，提高他們的學(xué)習(xí)積極性，已經(jīng)刻不容緩。作為我國法學(xué)領(lǐng)域中青年一代的領(lǐng)軍人物，肖永平老師在該領(lǐng)域的教學(xué)和科研方面成績卓著，出版了相關(guān)教材、著作、論文集十余部，為學(xué)科的教研教改作出了極大的貢獻(xiàn)，其中《國際私法原理》和《肖永平論沖突法》就是肖老師在國際私法教學(xué)領(lǐng)域的兩本代表專著。借用德國早期浪漫主義詩人諾瓦里斯的一句箴言:“一切認(rèn)識(shí)、知識(shí)均可溯源于比較?！惫P者在精讀前者，泛讀后者的前提下，試從目標(biāo)價(jià)值、體系框架和行文方式三方面對兩書之差異進(jìn)行分析比較，從而在其中尋找本科教學(xué)思維模式新的變革趨勢。

一 目標(biāo)價(jià)值之比較

《肖永平論沖突法》(以下簡稱《論沖突法》)一書是作者歷經(jīng)數(shù)十年研究生“沖突法專題”的學(xué)位課程教學(xué)后，結(jié)合武漢大學(xué)國際法研究所1999～2001級(jí)3屆碩士研究生在課堂討論中的建設(shè)性意見和評論，在1999年出版的《沖突法專論》的基礎(chǔ)上修訂而成，較前一版本，該書去掉了原書的3個(gè)專題，并增加了9個(gè)實(shí)踐性較強(qiáng)和理論前沿的專題。在此背景下，該書針對的讀者主要是法學(xué)碩士研究生。所要達(dá)到的目標(biāo)價(jià)值，正如作者在其專著《沖突法專論》前言中所指出的那樣:“研究生課程教學(xué)應(yīng)突出‘研究’的特色，該書的教學(xué)注重的是培養(yǎng)研究生讀書的能力、獨(dú)立從事科學(xué)研究的能力、解決實(shí)際問題和創(chuàng)新的能力、高水平的寫作能力、熟練使用外語的能力等?！?/p>

《國際私法原理》(以下簡稱《原理》)是作者基于多年國際私法課程的本科教學(xué)經(jīng)驗(yàn)，根據(jù)教學(xué)中的一些思考和體驗(yàn)，在其主持研究的湖北省和武漢大學(xué)的教學(xué)改革項(xiàng)目“基于多媒體開展國際私法教學(xué)的理念、模式和方法”以及教育部的“《國際私法》網(wǎng)絡(luò)教材”建設(shè)的大背景下，應(yīng)法律出版社教育出版中心主任丁一宣先生的約請，所作的一本從形式到內(nèi)容都有所不同的法學(xué)本科教材。基于這樣的寫作背景，本書針對的讀者主要是法學(xué)本科生。同時(shí)，本書的命名中之所以加上了“原理”二字，也說明了其目標(biāo)價(jià)值是，結(jié)合中國的立法、司法和仲裁實(shí)踐，加強(qiáng)國際私法基本知識(shí)、基本原理的講授和基本技能的訓(xùn)練。

二 體系框架之比較

《論沖突法》一書分為6大部分28個(gè)專題，計(jì)劃課時(shí)是18周每周3學(xué)時(shí)，共計(jì)54個(gè)學(xué)時(shí)，大概每3周完成一個(gè)部分4～5個(gè)專題。全書各部分安排的先后順序是有其邏輯性的:第一部分，從沖突法的基本概念入手，介紹法律沖突、沖突規(guī)范、連結(jié)點(diǎn)和準(zhǔn)據(jù)法這些國際私法的特有概念;第二部分，進(jìn)入到識(shí)別、外國法院說、公共秩序保留和法律規(guī)避這些沖突法一般問題的分析和比較研究;第三部分，分析法律適用問題，介紹了中西方法律選擇理論的歷史發(fā)展以及現(xiàn)在廣泛使用的兩大原則——當(dāng)事人意思自治原則和最密切聯(lián)系原則的緣起、發(fā)展和實(shí)踐運(yùn)用;第四部分，將國際商事糾紛的解決方式之一——國際商事仲裁列為單獨(dú)的一部分，從多個(gè)角度進(jìn)行闡述;第五部分，從時(shí)代背景的變遷、市場經(jīng)濟(jì)的建立、價(jià)值取向的變化等不同角度分析了中國在國際私法領(lǐng)域所面臨的問題及其應(yīng)對措施;最后一部分，以美國和歐盟國際私法的新發(fā)展為導(dǎo)入口，另外以3個(gè)專題的篇幅，從不同角度分析了互聯(lián)網(wǎng)對國際私法的影響及其對策。

《原理》一書直接以章節(jié)為序，共計(jì)23章，計(jì)劃課時(shí)是18周每周4課時(shí)，共計(jì)72課時(shí)，大概每2周完成2～3章。雖然該書未作篇章分塊，其各章節(jié)的內(nèi)容和順序安排也是有其規(guī)律性的。結(jié)合《論沖突法》的體系安排，筆者嘗試著將其分為以下幾大部分:

第一部分——導(dǎo)論篇，涵蓋第1～4章，首先，從國際私法學(xué)的10個(gè)理念入手，讓讀者在宏觀上對國際私法有個(gè)大致的了解，其次，概述國際私法的基本情況以及國際私法理論的多個(gè)學(xué)說，最后，介紹國際私法的主體范圍，主要從兩大主體——自然人和法人的國籍、住所、權(quán)力能力、行為能力以及民事法律地位幾個(gè)方面分別加以分析;

第二部分——沖突法理論篇，涵蓋第5～7章，分別介紹了沖突法的基本概念和理論，包括法律沖突、沖突規(guī)范、連結(jié)點(diǎn)、系屬公式、準(zhǔn)據(jù)法、識(shí)別、反致、法律規(guī)避和公共秩序保留;

第三部分——法律適用篇，涵蓋第8～17章，從物權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、合同、侵權(quán)行為、婚姻家庭關(guān)系、繼承、國際商事關(guān)系和國際海事關(guān)系這些不同領(lǐng)域分別介紹了法律適用問題，同時(shí)對國際私法條約和國際商事慣例的適用問題也分章作了闡述;

最后一部分——糾紛解決篇，涵蓋第18～23章，各以3章篇幅分別介紹了訴訟和仲裁兩種解決國際私法糾紛的途徑，其中，前者包括國際民事管轄權(quán)、國際民事司法協(xié)助和外國法院判決的承認(rèn)與執(zhí)行，后者包括國際商事仲裁協(xié)議、國際商事仲裁的法律適用和仲裁裁決的承認(rèn)與執(zhí)行。

三 行文方式之比較

《論沖突法》一書適用的讀者對象主要是國際法專業(yè)的碩士研究生，他們大多對國際私法方面的基本理論和概念已經(jīng)有了一個(gè)先期的把握，所以，作者在行文方面不再停留在基本知識(shí)的介紹，而是在同一問題上，更為注重介紹各派觀點(diǎn)，強(qiáng)調(diào)對理論的深入探討，所謂“百家爭鳴，百花齊放”。如在對Proper Law的中文翻譯方面沒有給出一個(gè)確切標(biāo)準(zhǔn)的翻譯，而是介紹了各位學(xué)者的觀點(diǎn)，指出分歧所在，提供讀者討論的素材，正如作者在書中所言，“Proper Law本身富有彈性和相對靈活性，人們的認(rèn)識(shí)存在著分歧就不足為怪了。而要把它譯為較準(zhǔn)確的中文，決非易事。”與此類似的行文方式，在書中還有多處，如“外國法院說”的不同認(rèn)識(shí)，“公共秩序保留”的理論分歧等等。真理本是越辯越明，我們注重的也應(yīng)當(dāng)是學(xué)習(xí)的過程，而不是結(jié)果。該書提倡的課前廣泛閱讀，課堂深入探討的教學(xué)模式是非常符合研究生的“研究”要求的。

相比《論沖突法》追求理論的深入，全書基本以文字說明為主，《原理》一書的行文方式可以說是“多姿多彩”。

1.章節(jié)布局追求層次的分明。首先，從引言入手，概述整章基本內(nèi)容及需要了解和解決的重要問題，讓讀者能先從宏觀上把握基本內(nèi)容。其次，進(jìn)入正文內(nèi)容的闡述，正文是該書行文特征的重要體現(xiàn)，在下文詳述。最后，各章結(jié)尾還附有3個(gè)重要部分:小結(jié)+問題與思考+推薦閱讀教材，“小結(jié)”，對全章重點(diǎn)內(nèi)容予以總結(jié)，便于讀者再次回顧;“問題和思考”，既有理論的探討也有案例的分析，既強(qiáng)調(diào)理論的深入又注重實(shí)務(wù)的解決;“推薦閱讀材料”，中英文結(jié)合，中文材料大多是一些著名學(xué)者在核心刊物上發(fā)表的相關(guān)論文，即有利于擴(kuò)充本章知識(shí)，也便于讀者了解有關(guān)問題的最新進(jìn)展，英文材料大多是本章所述理論的原版摘錄，一方面，中英文對照，有利于對一些中文翻譯或者敘述不到位的地方加強(qiáng)理解，另一方面，也可以通過雙語環(huán)境提高熟練使用外語的能力，適應(yīng)私法國際化的要求。

2.案例分析體現(xiàn)理論實(shí)踐的結(jié)合。正所謂，沒有理論的實(shí)踐是盲目的，沒有實(shí)踐的理論是虛無的，法學(xué)的生命就在于密切聯(lián)系實(shí)際生活，解決現(xiàn)實(shí)問題并為實(shí)踐服務(wù)。因此，在法學(xué)教學(xué)中，案例教學(xué)法是非常重要的。該書充分體現(xiàn)了這一要求，全書中處處充斥著案例。既有經(jīng)典案例說明某一理論的產(chǎn)生，如“鮑富萊蒙王妃離婚案”——使法律規(guī)避成為國際私法的一般問題;也有新型案例說明國際私法的新發(fā)展，如“瑞得公司訴東方信息公司網(wǎng)頁侵權(quán)案”——分析網(wǎng)絡(luò)發(fā)展給國際民事管轄權(quán)帶來的新挑戰(zhàn)。既有對案例的全面闡述，包括控辯雙方的控辯理由以及法院的判決，如“光華寮案”對國家主權(quán)豁免問題的說明;又有對案情的簡要介紹，交由讀者深入分析;甚至還有多個(gè)地方使用同一案例，從不同角度分析同一案情，如“日航事件”——在準(zhǔn)據(jù)法的選擇與適用和國際商事關(guān)系的適用兩處地方均有提及。在很多案例中，作者沒有給出標(biāo)準(zhǔn)答案，其目的一方面是提供給讀者不同的思考角度，另一方面也是為了體現(xiàn)法學(xué)爭鳴的特色。

3.圖文并茂激發(fā)讀者的興趣。絕大多數(shù)的教材在行文過程中主要采用純文字說明的方式來闡述觀點(diǎn)，而該書的一個(gè)顯著不同就是大量采用了圖表的方式。圖表說明的突出優(yōu)點(diǎn)就是擅于抓住內(nèi)容的實(shí)質(zhì)，按照其內(nèi)在的邏輯關(guān)系，以精煉的語詞、語句以線條方式，將其構(gòu)畫成簡潔、清晰的圖表，化繁為簡，化抽象為直觀，既可以激發(fā)讀者的興趣，而且也可以達(dá)到很好的記憶效果。如在分析國際私法的范圍這部分，作者提到了兩個(gè)理論——韓德培先生的“一機(jī)兩翼論”和賴來焜先生的“人體構(gòu)造論”，他不僅以文字進(jìn)行了說明，而且以圖片的方式展現(xiàn)了兩個(gè)理論的模型，給了讀者最為直觀的感受;同時(shí)，在對某個(gè)概念或理論進(jìn)行分類說明時(shí)，作者大多會(huì)在文字簡要說明后以圖表的方式來加以展現(xiàn)，如法律沖突的分類及解決方法示意圖，將不同分類標(biāo)準(zhǔn)下的不同法律沖突種類及其解決方法，在一個(gè)表上非常直觀的體現(xiàn)出來了，既少了文字?jǐn)⑹龅牧_嗦，又能夠非常清晰的表達(dá)所要闡述的內(nèi)容，同時(shí)一目了然的感覺也比較容易激發(fā)讀者的興趣。

此外，作者在書中也使用到了“法學(xué)新階梯”系列教材常用的“旁注”方法，不同的是，作者并不完全照搬文中內(nèi)容來充當(dāng)“旁注”，僅起到強(qiáng)調(diào)重點(diǎn)的作用，而是對所述內(nèi)容加以提煉，更為簡潔的突出了知識(shí)點(diǎn)。如對法律沖突概念的敘述，“旁注”用短短數(shù)個(gè)字“不同的法律規(guī)則相互抵觸的社會(huì)現(xiàn)象”濃縮了文中長長的概念“兩個(gè)或兩個(gè)以上的不同法律同時(shí)競相調(diào)整一個(gè)相同的社會(huì)關(guān)系而在這些法律之間產(chǎn)生矛盾的社會(huì)現(xiàn)象”，并突出了概念中的幾個(gè)要素“不同”、“法律”、“抵觸”和“社會(huì)現(xiàn)象”。這種做法也是學(xué)習(xí)法學(xué)知識(shí)應(yīng)當(dāng)掌握的“濃縮記憶法”，所謂“書應(yīng)當(dāng)越讀越薄”，大概就是這個(gè)道理。

四 結(jié)論:對本科教學(xué)思維模式變革方向的新體會(huì)

從以上3方面的分析，我們可以看到，兩書雖然作者同一，講授的學(xué)科領(lǐng)域也相同，但基于其不同的教學(xué)對象，仍然會(huì)在很多方面存在差異，而這些差異的體現(xiàn)對我們教學(xué)思維模式的變革方向?qū)⒂兄匾膯⑹咀饔谩?/p>

1.《論沖突法》強(qiáng)調(diào)“理論研究”，《原理》強(qiáng)調(diào)“教學(xué)改革”。前者適用的對象一般是有一定法學(xué)基礎(chǔ)的較高層次的研究者，掌握了一些基本的國際法學(xué)知識(shí)，且摸索出了適合自己的學(xué)習(xí)方法。因此，他們的任務(wù)是在已有基礎(chǔ)上做進(jìn)一步的理論研究;后者一般適用于法學(xué)三年級(jí)本科生，對法學(xué)基礎(chǔ)知識(shí)有了一定的把握，但大多是初次涉足國際私法領(lǐng)域，國際私法從嚴(yán)格意義上來講，不是純粹的實(shí)體法或程序法，其核心部分主要體現(xiàn)為各國法律適用的指引規(guī)則，很多理論對于他們而言是陌生的也是復(fù)雜的，因此，刺激他們的學(xué)習(xí)興趣以及傳授高效的專業(yè)學(xué)習(xí)方法是作者更為注重的。

2.《論沖突法》強(qiáng)調(diào)理論“深度”，《原理》強(qiáng)調(diào)理論“廣度”。從對兩者體系框架的分析對照可以看出，不管是宏觀上全書結(jié)構(gòu)的安排還是微觀上具體知識(shí)的講述，前者側(cè)重于理論縱深方向的探索，如將中國和歐美國際私法問題分別作專章講述，體現(xiàn)了對國際私法的國別化研究，而后者大多是在介紹某個(gè)問題時(shí)相應(yīng)提及有關(guān)國家;另外，前者在很多具體問題上提出了其發(fā)展方向的展望和規(guī)劃，如連結(jié)點(diǎn)的發(fā)展方向、對中國國際私法立法體系的粗略設(shè)計(jì)等，足見其理論研究之深——不僅要知其過去、現(xiàn)在，更要知其將來。后者似乎更側(cè)重于理論橫向方向的拓展，作者將其認(rèn)為比較重要的知識(shí)點(diǎn)紛紛囊括其內(nèi)，如以10章的篇幅分別講述了各種法律關(guān)系的法律適用問題，其目的大概是希望讀者初次接觸該領(lǐng)域時(shí)，盡可能多掌握一些知識(shí)點(diǎn)，打下良好的基礎(chǔ)，這從某個(gè)角度而言，也符合培養(yǎng)復(fù)合應(yīng)用型人才的需要。

3.《論沖突法》保留傳統(tǒng)，行文模式“單一化”，《原理》追求創(chuàng)新，行文模式“多元化”。正如前文所述，前者保留了傳統(tǒng)法學(xué)教材的書寫模式，全書以文字說明為主，重在理論的闡述，這也可能是基于其教材定位——讀者大多是較高水平的國際法學(xué)研究者，因此無需以多樣化的行文方式來吸引讀者。后者正如作者所說是一本“從形式到內(nèi)容都有所不同的”專業(yè)書，以文字、表格、圖形、案例、中英文課外材料等多種手段強(qiáng)化教學(xué)效果，傳授學(xué)習(xí)方法，體現(xiàn)了教學(xué)模式多樣化的要求。

綜上所述，《國際私法原理》一書是作者所倡導(dǎo)的“五I學(xué)習(xí)法”和問題教學(xué)模式的完美再現(xiàn)，是本科課堂教學(xué)改革的成功范例，盡管這本專著在一些具體問題上仍有不盡完善之處，如一些定義前后不一致，少數(shù)圖表設(shè)計(jì)不合理，個(gè)別例證不能有效說明問題等，但這些掩玉之瑕絕不會(huì)影響美玉的光澤。該書所追求的目標(biāo)——筆者解讀為:課堂主體的互動(dòng)化、教學(xué)內(nèi)容的廣泛化、教學(xué)環(huán)境的多元化、能力培養(yǎng)的復(fù)雜化以及教學(xué)方法的多樣化，相信有了作者及其他學(xué)者的大力推動(dòng)，必將在中華大地大放異彩。

［1］肖永平.國際私法原理［M］.北京:法律出版社，2003.

［2］肖永平.肖永平論沖突法［M］.武漢:武漢大學(xué)出版社，2002.

［3］(德)茨威格特 K，克茨 H.比較法總論［M］.潘江典，等譯.北京:法律出版社，2003.

［4］肖永平.法律的教與學(xué)之革命——利用多媒體開展國際私法教學(xué)的理念、模式和方法［J］.法學(xué)評論，2003(3):159.