劉 帥

(貴州民族大學 貴州 貴陽 550000)

國際私法范圍的文獻綜述

劉 帥

(貴州民族大學 貴州 貴陽 550000)

國際私法的范圍這一問題自國際私法產(chǎn)生以來，就在世界各國學者中爭論不休，迄今為止，各國國際私法的范圍仍然很不相同，因此關(guān)于這個問題頗具爭議。然而國際私法范圍這一問題可以從兩個角度去理解，第一國際私法作為一門獨立的法學學科它所研究的內(nèi)容是什么？第二國際私法所包含的法律規(guī)范有哪些？本文旨在總結(jié)世界各大學者、學派關(guān)于本問題的諸多理論分歧，并分析其產(chǎn)生的原因，最后并就總結(jié)分析的理論分歧談其個人觀點。

國際私法；范圍；理論分歧

國際私法這門學科從產(chǎn)生以來，關(guān)于其范圍問題的理論分歧不斷，主要原因是各國學者各執(zhí)一詞，莫衷一是。存在互相辯駁的現(xiàn)象的根本原因是各家學說之觀點都不是無懈可擊，即都存在可以被其他學說攻擊之處，而就目前各學術(shù)爭論不休的觀點來看，有些學者認為國際私法的范圍也只包括沖突規(guī)范。有些學者認為國際私法的范圍包括沖突規(guī)范和國際民事訴訟與國際商事仲裁程序規(guī)范。另外一些學者認為，國際私法范圍不僅包括沖突規(guī)范，還應包括外國人民事法律地位規(guī)范、統(tǒng)一實體規(guī)范、國際民事訴訟程序和國際民商事仲裁程序規(guī)范。[1]

1 小國際私法

1.1 各學說的觀點及其理由。小國際私法即國際私法的范圍就是沖突法。采取這種觀點的學者主要是普通法系國家的學者，代表是德國學派，在德意志聯(lián)邦共和國，國際私法完全限于法律沖突問題，把外國人的法律地位問題歸于外國人法，把國籍問題歸于國家法。[2]上海交通大學法學院徐冬根教授認為，國際私法的核心基本內(nèi)容是研究和解決涉外民商事關(guān)系的法律沖突問題。朱學山教授也認為國際私法是沖突法，或者稱作法律適用法、選法法。[3]該學說學者的觀點統(tǒng)一于國際私法的范圍是沖突規(guī)范，但卻又主張將關(guān)于涉外民事案件管轄規(guī)范和外國民商事判決的承認和執(zhí)行的規(guī)范納入國際私法之中，只是反對把國籍問題和外國人的民事法律地位規(guī)范納入到國際私法范圍。戚希爾在其著作《國際私法》的序言中就表明“本書不涉及英國國際法律問題”，因為“國籍問題屬于憲法的范疇，與國際私法關(guān)系不大，一個人究竟是哪個國家的國籍，既與法律選擇無關(guān)，也與法院管轄權(quán)無關(guān)?！盵4]

1.2 小國際私法的特點。(1)該學說所說的國際私法主要調(diào)整的范圍是涉外民商事法律關(guān)系的法律沖突，它認為國際私法主要是涉外民商事關(guān)系的法律適用法，是在出現(xiàn)涉外民商事糾紛時候所用來指向其他實體法的選法法。(2)該種觀點的范圍不僅只包括沖突法，也包括涉外民商事案件的管轄問題、國際民事訴訟和國際商事仲裁的裁決的承認與執(zhí)行問題，但是不涉及國籍問題以及外國人的法律地位的問題。

2 中國際私法

2.1 中國際私法的范圍以及各學者觀點。中國際私法認為國際私法應包括沖突規(guī)范、外國人民事法律地位規(guī)范、國籍問題和國際民事訴訟和商事仲裁程序規(guī)范。該種觀點是介于小國際私法與大國際私法之間的一種觀點，相對于小國際私法，中國際私法將外國人的法律地位和國籍問題納入了進來，相對于大國際私法來講，對于國際統(tǒng)一實體法的納入仍舊持反對觀點。該種觀點的學者有董立坤、章尚錦等。

2.2 中國際私法的特點。中國際私法的范圍相對于小國際私法的范圍多了外國人的法律地位和國籍問題，因為該種觀點認為要解決涉外民商事糾紛必須首先解決當事人的國籍問題和法律地位問題，然后才是法律的選擇問題，所以將國籍問題和外國人的法律地位問題統(tǒng)一納入到了國際私法的調(diào)整范圍當中。

3 大國際私法

3.1 大國際私法的范圍及其各學說觀點。大國際私法受蘇聯(lián)和東歐的影響最大，較普遍的觀點是：國際私法不僅包括沖突規(guī)范，而且還應當包括外國人民事法律地位規(guī)范、沖突規(guī)范、統(tǒng)一實體法規(guī)范、國際民事訴訟程序和國際商事仲裁程序規(guī)范。該種觀點與中國際私法最大的不同是將國際統(tǒng)一實體法規(guī)范納入到了國際私法的范圍當中。

3.2 大國際私法的特點。(1)大國際私法主要調(diào)整涉外民商事法律關(guān)系。首先是調(diào)整的是民商事法律關(guān)系，其次必須是含有涉外因素，也即只要含有涉外因素的民商事關(guān)系都應該納入國際私法調(diào)整的范圍。(2)該種學說將統(tǒng)一實體規(guī)范納入進國際私法的調(diào)整范圍之中。即產(chǎn)生兩種調(diào)整方法，第一種是直接調(diào)整方法，第二種是間接調(diào)整方法。這兩種方法是大國際私法中用來調(diào)整涉外民商事關(guān)系的兩種必要手段。間接調(diào)整手段是通過沖突法指向國內(nèi)法，直接調(diào)整方法對應的是統(tǒng)一實體規(guī)范。

4 理論分歧焦點及本文觀點

通過以上各學說的對比分析得出，小國際私法與中國際私法的分歧焦點是是否應當包含國籍問題和外國人的法律地位問題。而中國際私法是小國際私法和大國際私法過度的一種學說，其二者主要爭議焦點是否應當將國際統(tǒng)一實體法納入到國際私法的調(diào)整范圍之中，大國際私法對此持肯定觀點而中國際私法對此持反對觀點。

國際統(tǒng)一實體法規(guī)范是為了克服沖突規(guī)范解決涉外民商事法律沖突中缺乏針對性、明確性和可預見性的情況而發(fā)展起來的，隨著國際交往的頻繁和涉外民事法律沖突的增多，這種直接調(diào)整方法在調(diào)整涉外民事關(guān)系方面將發(fā)揮更大的作用。國際統(tǒng)一實體規(guī)范是一種直接調(diào)整方法，和沖突規(guī)范這種間接調(diào)整涉外民商事關(guān)系的法律規(guī)范相互協(xié)調(diào)、相互補充、配合，有助于更好的解決涉外民商事法律沖突，促進國際私法的健康發(fā)展。[5]

5 結(jié)語

國際私法自產(chǎn)生以來對于其調(diào)整的范圍一直存在很大的爭議，各種學說各執(zhí)一詞，莫衷一是，但為了促進國際私法的健康發(fā)展，雖然其范圍主要是沖突規(guī)范，但是不應該只限定在沖突規(guī)范，小國際私法的觀點過于保守，中國際私法觀點是向大國際私法過度的觀點學說，而大國際私法觀點主要包括直接調(diào)整的國際統(tǒng)一實體法規(guī)范和間接調(diào)整的沖突規(guī)范，二者相互協(xié)調(diào)、配合、補充，才能更好的解決涉外民商事法律關(guān)系，才能讓國際私法健康的持續(xù)發(fā)展。

[1] [4]趙相林主編.《國際私法》[M].北京：中國政法大學出版社，2003年7月版.

[2] 黃進.《中國國際私法》[M].北京：法律出版社，2005年2月第2版.

[3] 蔣新苗.《國際私法》[M].科學出版社.北京.2009年第2版.

[5] 李雙元.《國際私法》[M].北京：北京大學出版社2011年7月第3版.

劉帥(1991-)，男，碩士研究生，貴州民族大學，憲法與行政法。

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1672-5832(2016)01-0229-01