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        也論以搶劫掩飾報(bào)復(fù)重傷害行為的定性——從“焦某等故意傷害、搶劫案”切入

        2013-01-31 18:30:18張萬順
        中國檢察官 2013年4期
        關(guān)鍵詞:論處法條故意傷害

        文◎張萬順

        《檢察日報(bào)》2013年1月6日(疑案精解)刊登的劉娜娜、王春豐《以搶劫掩飾報(bào)復(fù)傷害行為如何定性》文,認(rèn)為焦某等出于兩個(gè)故意實(shí)施了傷害和搶劫兩種犯罪行為,應(yīng)當(dāng)以故意傷害罪與搶劫罪并罰。該文值得商榷。

        [案情]焦某因女友魏某提出分手,便懷恨在心,蓄意報(bào)復(fù)。焦某找來李某、王某,三人預(yù)謀讓李某用刀捅傷魏某,并搶走其包作為假象以避免引起懷疑。焦某駕車將李某、王某送到魏某下班的必經(jīng)之地,待其經(jīng)過時(shí),經(jīng)王某指認(rèn),李某持刀將魏某腹部捅傷(致重傷),并搶走其手機(jī)等價(jià)值430元的財(cái)物,后三人分贓。

        本案爭議焦點(diǎn)為:是否對“假搶劫”定罪,是否應(yīng)該(以及如何)并罰。

        [速解]本文認(rèn)為,該案應(yīng)以“搶劫致人重傷”一罪論處,不應(yīng)并罰。

        《報(bào)復(fù)》文的觀點(diǎn)存在諸多問題。即使認(rèn)定行為人的行為成立搶劫罪,對搶劫手段行為的認(rèn)定也可能存在不同的選擇:將故意傷害認(rèn)定為搶劫罪手段的“暴力”,或者將持刀奪取被害人財(cái)物的行為認(rèn)定為搶劫罪手段的“脅迫”。根據(jù)《報(bào)復(fù)》文的論述看,其應(yīng)當(dāng)是選擇了前者,即便如此,也至少還存在三種可能:(1)故意傷害罪(致人重傷)與搶劫罪(致人重傷)并罰;(2)故意傷害罪(致人重傷)與搶劫罪的基本犯并罰;(3)故意傷害罪的基本犯(致人輕傷)與搶劫罪(致人重傷)并罰。但《報(bào)復(fù)》文對此語焉不詳。

        首先,如果將故意傷害作為搶劫手段的“暴力”,以故意傷害罪和搶劫罪并罰就有重復(fù)評價(jià)之嫌。其中,第(1)種選擇是對重傷結(jié)果進(jìn)行了重復(fù)評價(jià);第(3)種做法不符合通常認(rèn)識(shí),且對輕傷害進(jìn)行了重復(fù)評價(jià)?!秷?bào)復(fù)》文最有可能選擇的是第(2)種做法,但這仍有重復(fù)評價(jià)之嫌,且可能導(dǎo)致罪刑不相稱。

        如果將傷害認(rèn)定為搶劫罪的手段“暴力”,那么這一傷害行為,既實(shí)現(xiàn)了傷害的目的,又作為手段服務(wù)于搶劫的非法占有目的,一個(gè)行為能否在兩個(gè)罪名中使用?按照我國刑法學(xué)通說是不能的,否則就是重復(fù)評價(jià)。當(dāng)然,如果不將傷害作為搶劫手段的“暴力”,而是重新分割案件事實(shí):將傷害行為單獨(dú)評價(jià)為故意傷害罪,將行為人顯示其刀并奪取財(cái)物的行為評價(jià)為搶劫罪的基本犯,就可以做到并罰且不重復(fù)評價(jià)。根據(jù)刑法規(guī)定,攜帶兇器搶奪的,依照第263條關(guān)于搶劫罪的規(guī)定定罪處罰。2005年6月8日最高人民法院《關(guān)于審理搶劫、搶奪刑事案件適用法律若干問題的意見》規(guī)定,行為人將隨身攜帶兇器有意加以顯示、能為被害人覺察到的,直接適用刑法第263條定罪處罰。

        其次,即使將本案的持刀搶奪認(rèn)定為搶劫手段的“脅迫”,以故意傷害罪與搶劫罪的基本犯并罰,仍然存在罪刑不相稱的問題。因?yàn)檫@種數(shù)罪并罰,結(jié)果比以搶劫罪(致人重傷)一罪論處還要輕:故意傷害致人重傷的法定刑為3-10年有期徒刑,搶劫罪基本犯為3-10年有期徒刑;數(shù)罪并罰的量刑為6-20年有期徒刑。而搶劫致人重傷為10年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。如果認(rèn)為:行為人事前有兩個(gè)故意,所以必須以故意傷害罪與搶劫罪的基本犯并罰;而事前僅有一個(gè)搶劫故意,在搶劫過程中為排除或壓制被害人的反抗而臨時(shí)產(chǎn)生傷害犯意并造成重傷害結(jié)果的,才能以搶劫致人重傷論處。這種觀點(diǎn),會(huì)導(dǎo)致預(yù)謀犯罪反而比臨時(shí)起意犯罪處罰更輕的局面,因而也不可取。

        最后,通說認(rèn)為,搶劫致人重傷中的重傷結(jié)果,既包括搶劫過程中過失致傷,也包括搶劫過程中為排除或壓制被害人的反抗故意致傷,這種結(jié)論可以得到搶劫致人重傷的嚴(yán)厲法定刑的支持:比搶劫基本犯與故意傷害罪致人重傷并罰還要嚴(yán)厲。有學(xué)者在法條競合概念之下提出了包容競合概念(即《報(bào)復(fù)》文中的“吸收競合”),用以解釋此類現(xiàn)象:故意傷害罪致人重傷的法條是部分法,搶劫罪致人重傷的法條是整體法,發(fā)生競合時(shí),根據(jù)整體法優(yōu)于部分法的原則以后者論處。雖然有學(xué)者不主張使用包容競合的概念,但通常也會(huì)根據(jù)結(jié)果加重犯等理論得出相同的結(jié)論。

        本案行為人的主要意圖為傷害,搶劫的預(yù)謀起因于反偵查的動(dòng)機(jī),可謂傷害的“副產(chǎn)品”,但這個(gè)“副產(chǎn)品”在刑法評價(jià)上并不是“假貨”,而是“真品”。三行為人無論出于何種犯罪動(dòng)機(jī),都不影響其非法占有他人財(cái)物的犯罪目的,既然具有非法占有目的,并實(shí)施了劫取他人財(cái)物的行為,那么,“假象不假”,行為人的行為“真實(shí)地”觸犯了搶劫罪。

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