[摘 要]科技型企業(yè)具有實物資產(chǎn)相對較少而知識產(chǎn)權(quán)等無形資產(chǎn)占資產(chǎn)比例較大的特點，用傳統(tǒng)的物權(quán)擔保方式融資往往不能滿足其科研創(chuàng)新發(fā)展的資金需要。完善我國的融資擔保體系，適當擴大知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押的類型，明確浮動抵押擔保財產(chǎn)的主體、客體和效力以及財團抵押等擔保制度，是推進科技與金融有效結(jié)合的途徑之一。

[關(guān)鍵詞]科技型企業(yè)；金融機制；融資擔保

[中圖分類號]F276.3；F８３２.１ [文獻標識碼]A [文章編號]1673-0461（2013）01-00８９-05

一、科技型中小企業(yè)及其特點

科技型中小企業(yè)是指以科技人員為主體，一般是由科技人員創(chuàng)辦，以從事科學(xué)研究、技術(shù)開發(fā)、技術(shù)服務(wù)和高新技術(shù)產(chǎn)品的科學(xué)研究、研制、生產(chǎn)、銷售，以科技成果商品化和高新產(chǎn)品為主要內(nèi)容的知識密集型經(jīng)濟實體①。

目前我國的科技型中小企業(yè)的資產(chǎn)結(jié)構(gòu)有以下兩個特點。①固定資產(chǎn)相對較少。土地房屋等不動產(chǎn)資產(chǎn)和生產(chǎn)設(shè)備原材料實物資產(chǎn)一般是生產(chǎn)性企業(yè)的主要資產(chǎn)形式。我國的科技型企業(yè)在創(chuàng)立初期一般規(guī)模都比較小。企業(yè)主要的資金投入形式為知識產(chǎn)權(quán)或者科技工作者的勞務(wù)。科技型中小企業(yè)由于側(cè)重于技術(shù)創(chuàng)新，通過科技手段創(chuàng)造新的資源形式和重新組合生產(chǎn)要素以獲得技術(shù)優(yōu)勢。因此企業(yè)的資產(chǎn)中能夠用于融資擔保的實物資產(chǎn)占比普遍偏低。雖然企業(yè)的研發(fā)項目一旦成功，就能大幅度地提高生產(chǎn)的效率，獲得遠高于同行的經(jīng)濟效益。但是，研究項目的成功與否，往往具有一定的不確定性的。②知識產(chǎn)權(quán)、無形資產(chǎn)占企業(yè)資產(chǎn)的比重較大。具體來說，主要有專利技術(shù)、商標專用權(quán)、著作權(quán)以及非專利技術(shù)、商譽等無形資產(chǎn)形態(tài)。知識技術(shù)密集度和勞動密集度都比較高。由于創(chuàng)新性需要，客觀上要求企業(yè)有一支過硬的人才團隊。至于其生產(chǎn)的產(chǎn)品，技術(shù)附加值相對較高，比一般企業(yè)產(chǎn)品的邊際利潤也高。新技術(shù)手段的運用，使得科技型中小企業(yè)相對于競爭對手獲得了技術(shù)上的優(yōu)勢，形成在一定時期內(nèi)更強的市場競爭力。

二、科技型中小企業(yè)的融資需求及其難點

目前，我國科技型中小企業(yè)的資金缺乏程度還較為嚴重。2011年我國的發(fā)明專利授權(quán)量已經(jīng)達到17萬件以上。但是，科技部和國家統(tǒng)計局資料顯示，多年來我國專利技術(shù)的實施率平均只有10%左右。究其原因，對高科技企業(yè)的資金投入不足是造成這種情況的重要因素之一。缺乏可靠的融資渠道，不僅會嚴重影響高新技術(shù)企業(yè)的項目研究和發(fā)展，而且即使已經(jīng)具有了技術(shù)水平高、市場前景好的高科技項目，也難以實現(xiàn)技術(shù)成果的商品化和產(chǎn)業(yè)化，造成科技資源的浪費。

站在資金提供者的角度分析，自從我國的商業(yè)銀行法頒布實施以來，銀行的市場化程度不斷加深，銀行與企業(yè)之間平等市場交易主體的地位意識也不斷增強。在銀行經(jīng)營管理方面，銀行運用擔保法規(guī)定的制度防范貸款風險的機制不斷鞏固與加強。為避免銀行自身的不良資產(chǎn)，各商業(yè)銀行普遍制定了嚴格的貸款發(fā)放程序和條件，重視對企業(yè)財務(wù)狀況和信用狀況的考察，并要求企業(yè)提供抵押和其他擔保方式以保障債權(quán)的實現(xiàn)。不可否認，一些銀行所謂強化內(nèi)控制度的方法就是簡單地采取以抵押擔保為主的信貸配給手段，不注重培育和扶持有發(fā)展前景的中小企業(yè)，這在一定程度上加重了中小企業(yè)的融資困難。

但是，科技型中小企業(yè)融資難的根本原因還是在于其自身信用等級偏低和擔保能力偏弱。創(chuàng)新性強和高投入性決定了科技型中小企業(yè)資金需求比較旺盛。而與之相對應(yīng)的是，企業(yè)能辦理抵押的固定資產(chǎn)數(shù)量偏少造成了銀行向這樣的企業(yè)發(fā)放貸款的風險偏大。這就構(gòu)成了一對矛盾?？萍夹椭行∑髽I(yè)由于經(jīng)營風險大、資金投入高、成功率低，能夠用于抵押的固定資產(chǎn)數(shù)量又少，銀行放貸承擔了較大的信貸風險。科技型中小企業(yè)在初創(chuàng)階段的發(fā)展?jié)摿Σ幻骼?，投資風險也較高，難以吸引投資者進行風險投資。而企業(yè)的財務(wù)制度不健全，財務(wù)與會計資料大多數(shù)沒有經(jīng)過專業(yè)注冊會計師的審計驗證，因此企業(yè)的信用等級偏低，很難找到合適的擔保人，銀行也無法為其提供保證貸款。

解決科技型中小企業(yè)融資難的思路，大的方面有兩個方向：一是從立法和公共政策方面。比如2003年國家頒布實施的《中小企業(yè)促進法》。2005年7月，中國銀監(jiān)會發(fā)布《銀行開展小企業(yè)貸款業(yè)務(wù)指導(dǎo)意見》。另外，政府還可以進一步建立服務(wù)于科技型中小企業(yè)的政策性開發(fā)銀行，提供無息貼息貸款等。另一個方向，是從市場交易的基礎(chǔ)設(shè)施、基本制度的建設(shè)方面。例如發(fā)展創(chuàng)業(yè)投資為代表的私募股權(quán)投資，是中小企業(yè)股權(quán)資本，尤其是高風險承受能力的股權(quán)資本供給的重要來源。在證券市場上，深圳的小企業(yè)板已于2004 年啟動運行，2005 年又出臺了《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》，為企業(yè)的股權(quán)融資提供了有利的條件。本文的思路是，任何企業(yè)要想持續(xù)獲得穩(wěn)定的融資，必須滿足資金提供者對資金安全要求。因此，如果建立起能夠保障資金提供者的法律制度，企業(yè)融資難的問題就會迎刃而解了。而作為資金提供者的銀行，保障債權(quán)的主要方式就是各項擔保制度的運用。

三、適合科技型中小企業(yè)融資擔保制度的探討

《擔保法》、《物權(quán)法》及相關(guān)法律的實施細則、司法解釋構(gòu)成我國融資擔保制度的基本內(nèi)容。這里著重探討適合科技型中小企業(yè)的融資擔保制度并提出完善相關(guān)制度的建議意見。

（一）擴大可質(zhì)押融資的知識產(chǎn)權(quán)類型

與普通生產(chǎn)經(jīng)營型企業(yè)相比，科技型中小企業(yè)的核心資產(chǎn)在于其擁有大量專利技術(shù)和非專利技術(shù)以及商標專用權(quán)、著作權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)。以知識產(chǎn)權(quán)作為融資擔保的標的，是發(fā)揮科技型企業(yè)的特有優(yōu)勢和獲得貸款融資最理想的方式。我國2005年制定的《擔保法》第75條規(guī)定了可用作權(quán)利質(zhì)押的權(quán)利類型及范圍，其中規(guī)定的可以質(zhì)押的知識產(chǎn)權(quán)的類型為“依法可以轉(zhuǎn)讓的商標轉(zhuǎn)讓權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)”。2007年，《物權(quán)法》第223條又進一步明確規(guī)定為“可以轉(zhuǎn)讓的注冊商標專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)”。

知識產(chǎn)權(quán)的種類或者類型，是隨著社會的發(fā)展而不斷增加的。早先，各國主要在立法上建立了專利權(quán)、商標權(quán)、著作權(quán)等法律制度。相應(yīng)地也就構(gòu)建專利權(quán)、商標權(quán)、著作權(quán)這傳統(tǒng)的三大類知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押融資的制度。在現(xiàn)階段，我們應(yīng)該進一步構(gòu)建和完善專有技術(shù)、商號或名稱權(quán)等可以轉(zhuǎn)讓的知識產(chǎn)權(quán)的質(zhì)押融資制度，增加可質(zhì)押融資的知識產(chǎn)權(quán)種類體系。

專有技術(shù)（know-how）又稱技術(shù)秘密、技術(shù)訣竅、非專利技術(shù)等。1980 年我國頒布的《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)所得稅法實施細則》首次在立法中將“專有技術(shù)”這一名詞寫進了法律條文。其后，1985年國務(wù)院發(fā)布的《中華人民共和國技術(shù)引進合同管理條例》，1988 年對外經(jīng)濟貿(mào)易部發(fā)布的《中華人民共和國技術(shù)引進合同管理條例實施細則》都沿用了這一名詞。我國1993年頒布的《反不正當競爭法》中使用的“商業(yè)秘密”一詞也明顯包括了專有技術(shù)的含義。

在法律上，以專有技術(shù)為質(zhì)押的標的擔保貸款并沒有任何障礙。相反，專有技術(shù)的經(jīng)濟價值和可轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)屬性也早已確認。如《中小企業(yè)促進法》第28條規(guī)定：“國家鼓勵個人或者法人依法以工業(yè)產(chǎn)權(quán)或者非專利技術(shù)等投資參與創(chuàng)辦中小企業(yè)?！薄逗贤ā返?42條規(guī)定：“技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同包括專利權(quán)轉(zhuǎn)讓、專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓、技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓、專利實施許可合同?！奔热蝗绱耍瑢Ｓ屑夹g(shù)作為一類重要知識產(chǎn)權(quán)，用于擔保銀行對科技型企業(yè)的貸款，也應(yīng)該在擔保法、物權(quán)法上得到確認。銀行拓展專有技術(shù)質(zhì)押貸款，不僅起到了鼓勵技術(shù)創(chuàng)新，促進中小企業(yè)和經(jīng)濟發(fā)展的社會效果，同時也消減過于偏重不動產(chǎn)抵押推漲房地產(chǎn)泡沫的不良后果，改善自身的信貸結(jié)構(gòu)，可謂是一舉兩得。

此外，對于依法可以轉(zhuǎn)讓知識產(chǎn)權(quán)的財產(chǎn)權(quán)，在應(yīng)用上應(yīng)該做擴大化理解。例如我國2008年修改后的《專利法》第10條規(guī)定：“專利申請權(quán)和專利權(quán)可以轉(zhuǎn)讓?！薄稗D(zhuǎn)讓專利申請權(quán)或者專利權(quán)的，當事人應(yīng)當訂立書面合同，并向國務(wù)院專利行政部門登記，由國務(wù)院專利行政部門予以公告。專利申請權(quán)或者專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓自登記之日起生效?！币虼藢＠暾垯?quán)應(yīng)當納入到知識產(chǎn)權(quán)的質(zhì)押融資體系當中。以此類推，著作權(quán)中的發(fā)表權(quán)也應(yīng)包括在內(nèi)，其也同樣具有財產(chǎn)性和可轉(zhuǎn)讓性，可納入可質(zhì)押融資的知識產(chǎn)權(quán)體系范圍。

我們認為，純粹的知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押擔保，表面看來是最合適于科技型企業(yè)的融資擔保方式。但是，如果同時考慮銀行的資產(chǎn)安全，則未必像看起來那么誘人了。主要的問題有：知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押登記制度復(fù)雜。物權(quán)法規(guī)定了不動產(chǎn)的統(tǒng)一登記，但是沒有也不可能解決知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押的統(tǒng)一登記問題。這是由于知識產(chǎn)權(quán)的特殊性決定的。著作權(quán)與商標權(quán)、專利權(quán)的屬性不同，與專有技術(shù)、商號更是不同。

更為困難的問題是價值評估和知識產(chǎn)權(quán)變現(xiàn)問題。因為任何一種擔保方式，必須在訂立貸款合同時就考慮擔保物權(quán)的實現(xiàn)問題。由于單獨某一項知識產(chǎn)權(quán)往往不具有較大的變現(xiàn)價值，只有和其他知識產(chǎn)權(quán)以及跟特定企業(yè)科技工作人員的團隊結(jié)合起來才能實現(xiàn)1+1大于2的經(jīng)濟效果。在出質(zhì)企業(yè)無法向銀行償還本金時，變現(xiàn)往往成為銀行必須面對的一個至關(guān)重要的問題。

（二）浮動抵押擔保制度的完善

傳統(tǒng)的物權(quán)擔保方式由于法律規(guī)定的抵押、質(zhì)押財產(chǎn)范圍的限制和科技型企業(yè)自身實物形式的財產(chǎn)相對不足的實際狀況，不能有效滿足企業(yè)融資擔保的需求?！段餀?quán)法》為了解決我國現(xiàn)實生活中存在的廣大中小企業(yè)融資難的問題，借鑒普通法系國家浮動抵押制度的成功經(jīng)驗，我國的物權(quán)法規(guī)定了動產(chǎn)浮動抵押制度。這樣企業(yè)在融資時，就增加了一種可供選擇的擔保方式，能在一定程度上緩解企業(yè)融資時遇到的擔保問題。

《物權(quán)法》在第181條規(guī)定，經(jīng)當事人書面協(xié)議，企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者可以將現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品抵押，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形，債權(quán)人有權(quán)就實現(xiàn)抵押權(quán)時的動產(chǎn)優(yōu)先受償。第189條規(guī)定，企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者以本法第181條規(guī)定的動產(chǎn)抵押的，應(yīng)當向抵押人住所地的工商行政管理部門辦理登記。抵押權(quán)自抵押合同生效時設(shè)立；未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。第196條規(guī)定，依照本法第181條規(guī)定設(shè)定抵押的，抵押財產(chǎn)自下列情形之一發(fā)生時確定：①債務(wù)履行期屆滿，債權(quán)未實現(xiàn)；②抵押人被宣告破產(chǎn)或者被撤銷；③當事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形；④嚴重影響債權(quán)實現(xiàn)的其他情形。這三個法律條文為我們勾勒出了我國浮動抵押制度的大致框架。通過分析，我們得知，我國浮動抵押的抵押人主體包括企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者三類。企業(yè)，可區(qū)分為公司企業(yè)和非公司企業(yè)，非公司企業(yè)又包括個人獨資企業(yè)與合伙企業(yè)。依據(jù)民法通則第26條的規(guī)定，個體工商戶指在法律允許的范圍內(nèi)，依法核準登記，從事工商業(yè)經(jīng)營的公民。浮動抵押的客體有生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品四種。其浮動抵押權(quán)的效力實行登記對抗主義。

1. 浮動抵押的客體范圍擴大

從企業(yè)融資需要的角度說，創(chuàng)設(shè)浮動抵押制度的根本目的是為了幫助中小企業(yè)獲得貸款，緩和經(jīng)濟矛盾，促進我國經(jīng)濟的發(fā)展。從提供貸款的債權(quán)人角度出發(fā)，設(shè)定浮動抵押的根本目的則是為了擔保債權(quán)的實現(xiàn)，這一目的的實現(xiàn)必須以抵押人擁有穩(wěn)定的財產(chǎn)或可以信賴的信用資格為前提?！段餀?quán)法》第181條規(guī)定：“經(jīng)當事人書面協(xié)議，企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者可以將現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品抵押，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形，債權(quán)人有權(quán)就實現(xiàn)抵押權(quán)時的動產(chǎn)優(yōu)先受償?！眲赢a(chǎn)浮動抵押制度一方面能夠發(fā)揮“生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品”的擔保功能，為企業(yè)融資提供擔保，解決正常生產(chǎn)經(jīng)營活動中的資金需求，又不影響抵押人正常生產(chǎn)經(jīng)營活動，可謂是一舉兩得、實現(xiàn)雙贏的好辦法。廣大中小企業(yè)應(yīng)當充分利用特別動產(chǎn)浮動抵押制度，以最低的成本解決融資中的擔保問題，促進融資的順利實施。

然而，我國《物權(quán)法》目前規(guī)定的浮動抵押權(quán)，因為第 181條將抵押標的限定為生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品等動產(chǎn)形態(tài)。看起來主要適合于生產(chǎn)經(jīng)營型企業(yè)。對科技型企業(yè)來說，因為其本身財產(chǎn)結(jié)構(gòu)上的特點，知識產(chǎn)權(quán)往往占了企業(yè)總資產(chǎn)的絕大部分。企業(yè)沒有這些類型的動產(chǎn)財產(chǎn)，浮動抵押擔保經(jīng)常也會面臨無法適用的窘境。如果我國浮動抵押標的的范圍能擴大到無形財產(chǎn)特別是知識產(chǎn)權(quán)財產(chǎn)權(quán)的各種類型，科技型企業(yè)的擔保能力將會大大的提高。因此我們建議《物權(quán)法》可以進一步增加規(guī)定允許抵押的財產(chǎn)范圍。

理論上，浮動抵押制度的突出特點是債務(wù)人提供的用于擔保的標的物范圍具有極大的廣泛性，即企業(yè)可以其現(xiàn)在和將來的全部資產(chǎn)包括不動產(chǎn)及不動產(chǎn)物權(quán)、機器、設(shè)備、原材料、庫存、應(yīng)收款項、專利權(quán)、商業(yè)信譽等為標的為債權(quán)人設(shè)定抵押。如果能夠擴大浮動抵押財產(chǎn)的范圍，那么，與傳統(tǒng)的抵押權(quán)相比，浮動抵押制度就能夠具有兩個非常明顯的優(yōu)勢：第一，提高流轉(zhuǎn)效率，資源配置合理?，F(xiàn)代擔保法律制度發(fā)展的重要價值取向之一就是保障并促進經(jīng)濟流轉(zhuǎn)，推動商業(yè)融資和借貸發(fā)展，浮動擔保就是這種價值取向的典型。浮動抵押人將其全部財產(chǎn)作為一個整體設(shè)定抵押后，既可為被擔保債權(quán)提供可靠擔保，又能夠保持抵押人對現(xiàn)有財產(chǎn)的使用收益和處分權(quán)能，從而實現(xiàn)財產(chǎn)利用的最大化。第二，擴大融資能力。浮動抵押物不僅包括企業(yè)的有形財產(chǎn)，無形財產(chǎn)（如商譽、商業(yè)秘密、商標權(quán)、專利權(quán)等），而且涵蓋現(xiàn)有財產(chǎn)和將來可能的資產(chǎn)，能最大限度地增強企業(yè)融資能力，為企業(yè)發(fā)展提供充足的資金來源。

2. 浮動抵押主體的思考

有人主張限制浮動抵押的主體，主要還是擔心我國的信用環(huán)境問題，例如有學(xué)者認為，最后，這些財產(chǎn)沒有了，企業(yè)不見了，個體工商戶的財產(chǎn)賣掉了，人也跑了、蒸發(fā)了，銀行這個貸款人，這個動產(chǎn)的抵押權(quán)人，其權(quán)利就等于零。因為抵押標的沒有了，權(quán)力也就沒有了。我國目前的社會信用環(huán)境還不甚理想，有待改善。但同時我們也應(yīng)看到，我國引入浮動抵押制度是為了解決個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者資金困難，擴大其融資渠道，以此為出發(fā)點，引入浮動抵押制度，允許企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者設(shè)立浮動抵押是無可厚非的。利益總是與風險并存的，我們不能因為可能的風險就放棄嘗試與改革，裹足不前。并且，在抵押物特定化之前，因抵押人的妥善經(jīng)營以及各種市場因素的介入，抵押物仍有增值的可能，這也是抵押權(quán)人之所以接受這種擔保形式的最大動因[1]。我們應(yīng)充分尊重當事人的意思自治，當事人是否承擔風險及享受可能帶來的收益由其自己作判斷，法律不能代替當事人作出決定。對于此制度施行過程中可能出現(xiàn)的問題，我們可以采取相應(yīng)的措施，來有效的預(yù)防與解決。

3. 明確浮動抵押的優(yōu)先效力

浮動抵押與一般抵押競存即指在相同的財產(chǎn)之上浮動抵押與一般抵押同時并存并且二者的效力發(fā)生沖突。對于浮動抵押與一般抵押的效力問題，可以浮動抵押的設(shè)立及固定兩時間點為標桿，將其前前后后分為兩個階段進行細化分析：一是浮動抵押設(shè)立之后固定之前再設(shè)立普通抵押的效力沖突；二是浮動抵押固定之后再設(shè)立普通抵押的效力沖突。

首先，對于在浮動抵押設(shè)立后固定前設(shè)立普通抵押之效力沖突問題，可參照物權(quán)法第189條第2款之規(guī)定，即依照本法第181條規(guī)定抵押的，不得對抗正常經(jīng)營活動中已支付合理價款并取得抵押財產(chǎn)的買受人。對于此法條，我們不能狹隘地進行理解，應(yīng)作廣義的解釋較為合理，即抵押人在正常經(jīng)營活動中的自由處分權(quán)包括此處的買賣行為，同時也應(yīng)包括抵押人以抵押財產(chǎn)再行設(shè)立的擔保，以及出租、借貸等其他行為。總之，只要不是有損于抵押權(quán)人債權(quán)實現(xiàn)的違法行為都應(yīng)納入此處的正常經(jīng)營范疇。既然如此，浮動抵押便不能對抗正常經(jīng)營過程中設(shè)立的其他固定抵押，當二者發(fā)生沖突之時，后設(shè)立的固定抵押理應(yīng)優(yōu)先于浮動抵押受償。

其次，對于浮動抵押與固定后再設(shè)定的固定抵押發(fā)生沖突情況，由于不涉及浮動抵押人的正常處分權(quán)問題，可按一般抵押權(quán)的效力沖突進行解決。根據(jù)物權(quán)法第199條之規(guī)定，同一財產(chǎn)向兩個以上債權(quán)人抵押的，拍賣、變賣抵押財產(chǎn)所得的價款依照下列規(guī)定清償：①抵押權(quán)已登記的，按照登記的先后順序清償；順序相同的，按照債權(quán)比例清償；②抵押權(quán)已登記的先于未登記的受償；③抵押權(quán)未登記的，按照債權(quán)比例清償。然后，再根據(jù)是否進行登記公示以及登記的先后順序確定抵押權(quán)人的受償順序。而當數(shù)個浮動抵押發(fā)生沖突，雖然二者均于浮動抵押設(shè)立后固定前設(shè)立，但由于二者均為浮動抵押，不存在固定抵押與浮動抵押的含義性質(zhì)差異，故應(yīng)適用于物權(quán)法第199條之規(guī)定。

綜上，在浮動抵押設(shè)立后固定前之效力沖突，適用物權(quán)法第181條，浮動抵押固定后之效力沖突適用物權(quán)法第199條為宜，作為例外，數(shù)個浮動抵押發(fā)生沖突之時，亦應(yīng)適用物權(quán)法第199條之規(guī)定。

（三）建立財團抵押制度及其登記制度

“所謂財團是指由企業(yè)的部分或者所有財產(chǎn)和權(quán)利組成的集合體?！盵2]因此財團抵押，就是以企業(yè)的全部資產(chǎn)或者一部分資產(chǎn)或者權(quán)利作為抵押標的所設(shè)定的擔保。財團抵押制度強調(diào)把企業(yè)的各類資產(chǎn)視為一個整體，組成了一個所謂的“財團”。系統(tǒng)科學(xué)理論上，有“整體大于部分之和”的原理。企業(yè)資產(chǎn)的價值在于其經(jīng)營性，經(jīng)營性的資產(chǎn)作為整體時往往比分開計算價值有一個溢價。財團抵押制度就是根據(jù)這一原理，通過設(shè)計相應(yīng)登記公示制度，以便于為企業(yè)法人的融資提供擔保。在我國，經(jīng)營性的法人財團即企業(yè)法人具有獨立的財產(chǎn)和人格，因此，財團抵押一般只有具有法人資格的企業(yè)才能采用，非法人企業(yè)和自然人不能使用這項制度。

與普通法系的浮動擔保制度相對應(yīng)，在大陸法系各國的立法中，因為理論觀念的原因一般沒有浮動抵押的規(guī)定，相反，作為替代，都比較重視財團抵押制度的設(shè)計，運用財團抵押最大限度的發(fā)揮企業(yè)財產(chǎn)的融資效用。與浮動擔保比較，財團抵押標的物具有確定性和固定性的特點。抵押標的物的確定性，是指在企業(yè)財團抵押權(quán)設(shè)立時，抵押標的就必須是現(xiàn)在的財產(chǎn)而不能是將來的財產(chǎn)，因此其價值是可以確定的。財團抵押標的物的固定性是指，在抵押期間，抵押人對財團財產(chǎn)的處分將受到嚴格限制。原則上，非經(jīng)抵押權(quán)人的同意，抵押人不得將屬于財團的財產(chǎn)與財團分離。

我國現(xiàn)行的物權(quán)法中對財團抵押還沒有明確的規(guī)定，擔保法第34條列舉出的可以抵押的財產(chǎn)，包括土地使用權(quán)、房屋和其他地上定著物、交通運輸工具及其他財產(chǎn)，第2款規(guī)定“抵押人可以將前款所列的財產(chǎn)一并抵押?！庇袑W(xué)者認為，這個第2款就是指的財團抵押。多數(shù)學(xué)者并不認同這一觀點。認為這只是共同抵押。其實從財團抵押的概念出發(fā)，也可以看出擔保法第34條第2款并不能認為是我國立法上對于財團抵押的規(guī)定。但是，反過來說，擔保法也并不禁止企業(yè)集合財產(chǎn)的抵押[3]。要建立和完善財團抵押制度，立法上還應(yīng)該明確財團抵押適用的主體、標的范圍、抵押的成立以及法律效力，為法律的適用提供統(tǒng)一的法則，這既是對科技型企業(yè)融資擔保促進，也是對我國擔保法律制度的完善。我們認為，實現(xiàn)財團抵押的根本在于建立財團抵押的登記制度，而且必須實行登記要件主義。至于登記機關(guān)及登記程序，可以在物權(quán)法上明確規(guī)定，并且可以和現(xiàn)行的浮動抵押一樣由國家工商行政管理局統(tǒng)一制定有關(guān)實施細則。

我國在立法上明確財團抵押制度，對科技型企業(yè)的融資擔保具有特別的意義。對銀行而言，采用財團抵押擔保方式，因為企業(yè)提供的抵押財產(chǎn)構(gòu)成一個整體（即財團）來有效地擔保銀行債權(quán)，而且財團中的組成物非取得銀行的同意，一般是不能從財團中分離出去的。即便是企業(yè)將財產(chǎn)再次抵押或企業(yè)日后不歸還貸款，銀行也可行使優(yōu)先受償權(quán)來保護自己的資金安全，這樣銀行的債權(quán)就有了更為可靠的保證[4]。

科技型企業(yè)的資產(chǎn)也是由各種動產(chǎn)、不動產(chǎn)、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等有形和無形的財產(chǎn)構(gòu)成的，并且是為實現(xiàn)經(jīng)營目的而結(jié)成的有機組織體，它具有超過各個構(gòu)成要素個別價值總和以上的總體價值。財團抵押制度對企業(yè)最大限度地利用企業(yè)的整體財產(chǎn)，從而發(fā)揮企業(yè)財產(chǎn)的效用和促進資金融通具有特別的現(xiàn)實意義。

[注 釋]

① 參見《科學(xué)技術(shù)部、財政部關(guān)于科技型中小企業(yè)技術(shù)創(chuàng)新基金的暫行規(guī)定》。

[參考文獻]

[1] 陳宇. 動產(chǎn)浮動抵押芻議[J].廣西政法管理干部學(xué)院學(xué)報，2010（1）：108.

[2] 江平. 物權(quán)法教程[M].北京：中國政法大學(xué)出版社，2007：245.

[3] 魏振瀛. 民法[M].北京：北京大學(xué)出版社，高等教育出版社，2010.

[4] 劉曉晴，王震，劉麗君. 現(xiàn)行中小企業(yè)融資環(huán)境改善的政策建議[J]. 石家莊經(jīng)濟學(xué)院學(xué)報，2006（5）：608-611.

On the Perfection of Financing Guarantee System

for Technology-based SMEs

Li Ｊinsheng

（Shijiazhuang University of Economics， shijiazhuang 050031，China）

Abstract： Technology-based enterprises have relatively few physical assets， while other intangible assets such as intellectual property account for a larger proportion of their total assets. Traditional security interests in financing often fail to meet the funding needs of their scientific development and innovation. Perfecting the financing guarantee system， expanding appropriately the types of IPR pledge， clearing the main body， object and effectiveness of floating mortgage property and the consortium mortgage guarantee system are the ways to promote effective integration of technology and finance.

Key words： technology-based enterprises； financial mechanisms； financing guarantee