摘要：將計算機程序列入著作權法保護走過了曲折的道路。著作權法、專利法、反不正當競爭法或者特別立法任一法律對其保護都有一定缺陷。著作權法修改在即，對于計算機程序的保護期限、修改草案對計算機程序保護方式是否合理，都是值得商榷的。

關鍵詞：著作權法；計算機程序；知識產權

一、計算機程序的保護期限

以保護express（表現）為對象的著作權法，根據其大原則（著作權的大原則是指在19世紀后半葉美國判例中出現的所謂“idea與表現的二分法”Idea--Expression Dichotomy之思維方式，即著作權保護的是express而不是idea），對idea是不進行保護的[1]。但不可否認的是，計算機程序是一種技術性和實用性都很強的著作物。將計算機程序列入著作權法保護時，應對其保護期限做特別考量。

著作權法修改草案第二稿第二十八條規(guī)定著作權的保護期為五十年。這一規(guī)定只將計算機程序視為傳統著作物，肯定傳統著作物的離心性，沒有保護計算機程序作為著作物所具有的技術性和實用性，忽視了其科學技術的向心性。

近二十年美國的司法判例中，有將著作權法大原則趨向緩和的趨勢。比如計算機程序，就強調其運作機能屬于idea， 而不是express。那么相應的，在保護期限上也應當從對著作權保護期限為五十年的規(guī)定向工業(yè)產權的保護期限靠攏。事實上，信息產業(yè)發(fā)展日新月異，技術更新換代非常迅速，將計算機程序保護期限規(guī)定過長，容易妨害技術創(chuàng)新，造成壟斷。故對計算機程序的保護期限可以參照工業(yè)產權的保護期限，參考需求的價格彈性比，技術創(chuàng)新的難易程度，綜合確定一個更合理的保護期限。

二、計算機程序的保護方式

（1）計算機程序著作權人技術保護措施與用戶的隱私權的調和。著作權法修改草案第二稿（目前最新修改草案稿）第六十五條規(guī)定：“未經許可，任何組織或者個人不得故意避開或者破壞技術保護措施，不得故意制造、進口或者向公眾提供主要用于避開或者破壞技術保護措施的裝置或部件，不得故意為他人避開或者破壞技術保護措施提供技術服務，但是法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外[2]?！蹦敲匆则v訊QQ即時通訊軟件為例，其最新版的用戶協議第3.9.1(4)條規(guī)定：“提高用戶的使用安全性并提供客戶支持，騰訊公司需要使用到用戶的信息資源[3]?！辈⑶?.9.2.2 款還規(guī)定：“用戶同意本”軟件”將會盡其合理努力以保護您的計算機資源及計算機通訊的隱私性和完整性，但是，您承認和同意騰訊不能就此事提供任何保證?！币簿褪钦f，騰訊公司在使用用戶信息時還可以不對隱私泄露負責任。

可見，這一規(guī)定沒有限制的賦予計算機程序著作權人采取保護措施，很有可能使著作權人不擇手段的搜集用戶信息，使用戶的信息安全和個人隱私得不到保護。就上例而言，即時通訊軟件不是殺毒軟件，QQ安全管家這一軟件模塊也不是用戶必選，如果以軟件安全為由掃描或收集用戶硬盤數據，有將用戶隱私泄露的潛在威脅。所以應將該規(guī)定中保護措施做出具體的限制規(guī)定，比如不準侵入用戶計算機系統，不準保留與軟件運行無關的用戶數據等。

（2）計算機程序著作權人技術保護措施與反壟斷之間的調和。著作權法修改草案第二稿（目前最新修改草案稿）第六十四條規(guī)定：“本法所稱的技術保護措施，是指權利人為防止、限制其作品、表演、錄音制品或者廣播電視節(jié)目被復制、瀏覽、欣賞、運行或者通過信息網絡傳播而采取的有效技術、裝置或者部件?！?010年10月，奇虎公司推出了扣扣保鏢軟件，其功能是阻止QQ強行靜默掃描用戶硬盤 ；防止QQ盜號 ；QQ加速，禁用不需要的插件，大幅提高QQ運行速度；過濾QQ軟件廣告，讓聊天更清爽； 等等，并強調 360“扣扣保鏢”默認不修改QQ任何設置，所有功能都必須由用戶主動選擇觸發(fā)，并可隨時啟用和恢復[4]。 本例中，用戶一旦主動選擇觸發(fā)扣扣保鏢軟件功能，就限制了騰訊QQ軟件的運行。暫不論扣扣保鏢軟件這個產品是否合法，騰訊公司后來聲明：“我們剛剛作出了一個非常艱難的決定。在360公司停止對QQ進行外掛侵犯和惡意詆毀之前，我們決定將在裝有360軟件的電腦上停止運行QQ軟件[5]?！憋@而易見騰訊公司這一自助行為涉嫌利用市場支配地位，屏蔽互聯網軟件端口，或者使軟件之間不能互相兼容。騰訊公司推出QQ手機瀏覽器時，還發(fā)生了用戶只能用QQ手機瀏覽器才能在QQ農場“偷菜”的情況。

可見，如果不對計算機程序著作權人的保護措施加以限制，有可能造成著作權人為了各自利益，沒有嚴格執(zhí)行國家相關法律和規(guī)章制度，在競爭中有不規(guī)范的地方，為了經濟利益損害了網民利益和公司形象。

參考文獻：

[1]劉斌斌.知識產權—法理論與戰(zhàn)略[M].北京：北京大學出版社，2012.243.

[2]新華網.著作權法修改草案第二稿公布公開征求意見.

[3]騰訊網.軟件許可及服務協議.

[4]網易科技.360針對QQ推扣扣保鏢：屏蔽廣告阻止彈窗.

[5]人民網.騰訊宣布停止服務360用戶.

[6]賽迪網.手機偷菜遭遇流氓QQ 農場頻頻被封.