摘 要：優(yōu)先購買權(quán)旨在維護股權(quán)轉(zhuǎn)讓自由與有限公司人合性之間的平衡。優(yōu)先購買權(quán)具有形成權(quán)的性質(zhì)，這決定了其行使的程序和法律后果。認定同等條件范圍不宜寬泛應(yīng)僅包括價款、支付條件等內(nèi)容。為保護相對人及維護法律關(guān)系的穩(wěn)定，優(yōu)先購買權(quán)的行使應(yīng)受到期限、條件和方式的限制。

關(guān)鍵詞：優(yōu)先購買權(quán) 性質(zhì) 同等條件 限制

中圖分類號：D913 文獻標(biāo)識碼：A 文章編號：1006-026X（2012）09-0000-01

一、 問題的提出

我國《公司法》第七十二條規(guī)定，股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)應(yīng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意，其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。但《公司法》并未規(guī)定違反前述同意條款和優(yōu)先購買權(quán)這兩項限制條件的法律后果，學(xué)界及司法實踐對此亦有不同觀點。本文主要分析優(yōu)先購買權(quán)的立法目的、性質(zhì)和行使。

二、 優(yōu)先購買權(quán)的立法目的及性質(zhì)

1、優(yōu)先購買權(quán)的立法目的

“股東優(yōu)先購買權(quán)，系指除股權(quán)轉(zhuǎn)讓人以外的其他股東享有的，在同等條件下優(yōu)先購買轉(zhuǎn)讓的股權(quán)的權(quán)利。”[1]股權(quán)轉(zhuǎn)讓自由是公司法的基本原則也是股權(quán)內(nèi)容之一，股東轉(zhuǎn)讓部分或全部股權(quán)以達到變現(xiàn)和退出公司的目的，對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)會導(dǎo)致公司股東結(jié)構(gòu)的變動。有限公司兼具資合及人合的特性，人合性的基本含義是公司股東結(jié)構(gòu)的相對封閉和穩(wěn)定。為平衡股權(quán)轉(zhuǎn)讓自由與人合性的關(guān)系，《公司法》設(shè)置了同意條款和優(yōu)先購買權(quán)兩項限制條件，為其他股東拒絕第三人加入公司提供保障，從而維護公司的人合性，同時股東亦可實現(xiàn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的自由。其中，同意條款先于優(yōu)先購買權(quán)行使，優(yōu)先購買權(quán)唯有在過半數(shù)股東同意股權(quán)轉(zhuǎn)讓的情況下方能行使。具體而言，當(dāng)股東不能阻止其他股東過半數(shù)同意股權(quán)轉(zhuǎn)讓，則該持反對意見的股東可以借助行使優(yōu)先購買權(quán)拒絕第三人加入公司。

2、優(yōu)先購買權(quán)的性質(zhì)

優(yōu)先購買權(quán)是形成權(quán)。學(xué)界關(guān)于優(yōu)先購買權(quán)的性質(zhì)主要存有請求權(quán)和形成權(quán)兩種觀點?！罢埱髾?quán)說”主張優(yōu)先購買權(quán)是一種請求權(quán)。優(yōu)先購買權(quán)制度設(shè)置的初衷在于為不能阻止其他股東過半數(shù)同意股權(quán)轉(zhuǎn)讓的股東，提供拒絕第三人加入公司的最后一道屏障，若承認優(yōu)先購買權(quán)是一種請求權(quán)，即在其他股東向轉(zhuǎn)讓股東作出行使優(yōu)先購買權(quán)的意思表示后，轉(zhuǎn)讓股東可予以拒絕。若此，則優(yōu)先購買權(quán)不能達到阻卻第三人及保護其他股東交易機會的目的。這違背了優(yōu)先購買權(quán)的立法本意，依目的解釋，此觀點是不能成立的。“形成權(quán)說”認為，在同等條件下，其他股東只要有收購股權(quán)的單方意思表示，轉(zhuǎn)讓股東就必須接受股權(quán)轉(zhuǎn)讓，不得拒絕。“形成權(quán)發(fā)展至今，學(xué)說上一致認為，它是指依一方之意思表示而生法律效果之權(quán)利。換言之，權(quán)利人單獨以意思表示，使法律關(guān)系因之而發(fā)生、變更或消滅的權(quán)利?！盵2]依目的解釋，優(yōu)先購買權(quán)旨在賦予其他股東依據(jù)優(yōu)先購買權(quán)阻卻第三人加入公司，只有當(dāng)權(quán)利人行使該權(quán)利便引起股權(quán)轉(zhuǎn)讓法律關(guān)系的變動，才能達到這樣的目的。所以優(yōu)先購買權(quán)應(yīng)是一種形成權(quán)，且是形成權(quán)中的積極形成權(quán)。積極形成權(quán)意味著只要權(quán)利人行使，則轉(zhuǎn)讓股東與權(quán)利人之間便產(chǎn)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律關(guān)系，雙方當(dāng)事人便受到這一法律關(guān)系的約束，若違反則應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。

三、 優(yōu)先購買權(quán)的行使

1、 同等條件的認定

《公司法》第七十二條：“在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)?！睋?jù)此，同等條件的確定是優(yōu)先購買權(quán)產(chǎn)生和行使的前提，因為只有同等條件確定之后，其他股東才有行使優(yōu)先購買權(quán)的具體參考，并據(jù)此判斷是否行使優(yōu)先購買權(quán)。同等條件的來源一般多以轉(zhuǎn)讓股東與第三人簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議所載內(nèi)容為準。有觀點認為股權(quán)轉(zhuǎn)讓的交易條件應(yīng)包括履約能力、受讓人財產(chǎn)狀況、后續(xù)經(jīng)營能力、資金來源等因素。其實這樣的觀點是站不住腳的，同等條件意在轉(zhuǎn)讓股東轉(zhuǎn)讓利益和優(yōu)先購買權(quán)人的交易機會二者之間尋求平衡。同等條件應(yīng)僅包括價格、交付條件等能實質(zhì)性影響轉(zhuǎn)讓股東轉(zhuǎn)讓利益的因素。若將履約能力、資金來源等因素用于評價同等條件，則過分強調(diào)對轉(zhuǎn)讓股東的保護，而違背優(yōu)先購買權(quán)的立法本意。且若因其他股東行使優(yōu)先購買權(quán)但事后不能如約履行合同，轉(zhuǎn)讓股東可主張違約責(zé)任，同時可以重啟股權(quán)轉(zhuǎn)讓程序，其股權(quán)轉(zhuǎn)讓的自由并未喪失。

2、 行使程序的限制

形成權(quán)的具有單方行為即可引起法律關(guān)系的變動，為保護相對人及法律關(guān)系的穩(wěn)定，形成權(quán)的行使應(yīng)受到一定程度的限制。雖《公司法》未對優(yōu)先購買權(quán)的行使做出具體的規(guī)定，但優(yōu)先購買權(quán)作為一種形成權(quán)，它的行使自然應(yīng)受到相應(yīng)的限制?！盀楣蓶|優(yōu)先購買權(quán)設(shè)定行使時限，能夠避免公司股權(quán)結(jié)構(gòu)持續(xù)處于不穩(wěn)定狀態(tài)，并控制公司內(nèi)部矛盾對外部交易安全產(chǎn)生的負面影響?！盵3]對于優(yōu)先購買權(quán)的限制主要體現(xiàn)在行使期限、方式、條件的限制。股東優(yōu)先購買權(quán)應(yīng)自該權(quán)利被侵害之日起算。轉(zhuǎn)讓股東與受讓人簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議或形成合意是形成同等條件的必經(jīng)程序，此時優(yōu)先購買權(quán)是否收到侵害是不確定的，所以認定締約之日起算是不合理的。相反，受讓人被記載于股東名冊即可確定此時優(yōu)先購買權(quán)必然的受到了侵害。

四、 結(jié)語

優(yōu)先購買權(quán)制度設(shè)計的立法目的在于為異議股東提供維護公司人合性的途徑。優(yōu)先購買權(quán)具有形成權(quán)的性質(zhì)，對于優(yōu)先購買權(quán)的適用，應(yīng)在其立法本意下尋求更具合理性的解釋。同等條件的確定是優(yōu)先購買權(quán)得以行使的前提，履約能力等因素不應(yīng)被納入同等條件的考量范圍，對同等條件的認定應(yīng)僅在價款、支付條件等會實質(zhì)性影響轉(zhuǎn)讓股東轉(zhuǎn)讓利益的因素內(nèi)評價。優(yōu)先購買權(quán)形成權(quán)的性質(zhì)決定了其行使是有限制的，具體包括期限、條件和方式的限制。

參考文獻：

[1] 周友蘇，《新公司法論》，法律出版社，2006年版，第288頁。

[2] 汪淵智，“形成權(quán)理論初探”，《中國法學(xué)》，2003年第3期，94頁。

[3] 魏瑋，“論現(xiàn)有股東優(yōu)先購買權(quán)訴訟模式的局限及其完善——以《公司法》第72條第3款的制度目的為視角”，《法律適用》，2012年第4期，第57頁。