熱西旦·吾買爾

一、監(jiān)護制度的起源及我國監(jiān)護制度的立法現(xiàn)狀

羅馬法是現(xiàn)代民法的起源，監(jiān)護制度也源于此。羅馬法中與監(jiān)護制度并行使用的還有保佐制度。監(jiān)護制度的主要對象是未適婚人和適婚女子，最初用于彌補被監(jiān)護人能力的不足：保佐制度的主要對象是精神病人、浪費人、癡呆聾啞人，主要的作用是管理被保佐人的財產(chǎn)。許多國家的監(jiān)護制度都繼受于羅馬法，但隨著社會的發(fā)展和國家性質(zhì)的不同，又有了不同的發(fā)展。我國現(xiàn)行的監(jiān)護制度的規(guī)定主要集中于《民法通則》第二章第l6條至第l9條和第六章第1 33條、最高人民法院《民通意見》中的“關于監(jiān)護問題”部分、2001年《婚姻法》（修正案）第23條和2001年最高人民法院《關于中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋（一）》第26條、《收養(yǎng)法》第l2條和第13條、《未成年人保護法》第10條至第l6條、《婦女權益保障》第49條等相關法條中。在《民法通則》的具體條款中主要規(guī)定的是對未成年人和精神病人的監(jiān)護。在設立方式上主要有法定監(jiān)護、指定監(jiān)護和委托監(jiān)護三種。

二、監(jiān)護的基本理論

（一）我國民法學者界定監(jiān)護概念的主要觀點

1.監(jiān)護是監(jiān)護人對未成年人和需要保護的成年人的人身、財產(chǎn)和其他合法權益依法實行的監(jiān)督和保護。

2.監(jiān)護是對未成年人和精神病人的人身、財產(chǎn)及其他合法權益進行監(jiān)督和保護的一種民事法律制度。

3.監(jiān)護是對限制行為能力和無行為能力的行為與合法權益予以監(jiān)督和保護的制度。

4.監(jiān)護是指民法上所規(guī)定的對于無民事行為能力人和限制民事行為能力人的人身、財產(chǎn)、及其他合法權益進行監(jiān)督、保護的一項制度。

5.監(jiān)護是指對于不在親權照護之下的未成年人、精神病人等無民事行為能力人和限制民事行為能力人以及民事行為能力不完全的障礙人對其人身權利、財產(chǎn)權利的監(jiān)護而設置的民事法律制度。

（二）監(jiān)護的意義

監(jiān)護制度的意義在于它是對民事主體能力缺陷的補充，為無民事行為能力人和限制民事行為能力人實現(xiàn)其合法民事權利履行相應義務提供一個途徑，從而可以更好地保護其人身財產(chǎn)權益不受侵犯。另外，監(jiān)護制度要求監(jiān)護人對被監(jiān)護人加以監(jiān)督和管束，防止他們實施違法行為，一旦監(jiān)護人實施違法行為造成他人利益的損害，監(jiān)護人對此承擔民事責任，從而也就進一步保障社會秩序的穩(wěn)定性。

三、我國現(xiàn)行監(jiān)護制度存在的缺陷

（一）監(jiān)護對象范圍狹窄

目前，在我國現(xiàn)行法律框架內(nèi)，僅未成年人和精神病人有監(jiān)護人，其他無民事行為能力和限制民事行為能力人，法律上并不承認其有監(jiān)護人，老年人和關于生活態(tài)度不良人群如浪費者、酒精中毒者、吸毒者等這些人如何參加訴訟呢？這就是由監(jiān)護對象范圍設置比較狹窄導致的。

（二）混淆了監(jiān)護權與親權的界限

我國的監(jiān)護制度主要采取了親屬監(jiān)護為主，組織（未成年人父母所在單位、居委會、村委會及民政部門）監(jiān)護為輔的制度設計。我國《民法通則》第16條第1款和第2款規(guī)定：“未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護人。未成年人的父母已經(jīng)死亡或者沒有監(jiān)護能力的，由下列人員中有監(jiān)護能力的人擔任監(jiān)護人：（1）祖父母、外祖父母；（2）兄、姐；（3）關系密切的其他親屬朋友愿意承擔監(jiān)護責任，經(jīng)未成年人的父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會、村民委員會同意?！睆囊陨弦?guī)定可以看出，我國民法中父母只是作為監(jiān)護人而非親權人，這種規(guī)定混淆了監(jiān)護權與親權的界限，將親權混同于監(jiān)護權。

（三）有關監(jiān)護人資格的規(guī)定不合理

1. 沒有明確說明何謂“有監(jiān)護能力”。最高人民法院《關于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》第11 條也主要從監(jiān)護人的身體健康狀況、經(jīng)濟條件，以及與被監(jiān)護人在生活上的聯(lián)系狀況等因素上加以考慮，沒有注意考察監(jiān)護人的品德、文化程度等因素，因而難以保證監(jiān)護人能夠真正盡職或阻卻監(jiān)護人的侵權行為

2. 規(guī)定社會組織（單位）作為監(jiān)護人，缺乏可行性與合理性。監(jiān)護事務是煩瑣而又具體的，企業(yè)除非派出專人，否則很難勝任。國家機關是社會管理機構，其負擔社會管理事務，同時國家機關并沒有自己獨立的財產(chǎn)，因此，國家機關本身也不宜承擔監(jiān)護職責。

3. 規(guī)定居民委員會與村民委員會作為監(jiān)護人也是不合適的。居委會與村委會均為群眾性自治組織，本身既無資金，又無專職人員，而未成年人住所地居民委員會、村民委員會既是監(jiān)護監(jiān)督機構，又是直接的監(jiān)護人，集監(jiān)督與被監(jiān)督于一身。這就造成他們集決定權、執(zhí)行權和監(jiān)督權于一身，職權非?；靵y，明顯是不合理的。

（四）沒有設立專門的監(jiān)護監(jiān)督制度

對監(jiān)護人缺少約束機制由于監(jiān)護的產(chǎn)生不以親屬關系為必要，監(jiān)護人不履行其監(jiān)護職責，不盡監(jiān)護應當注意的義務，甚至侵害被監(jiān)護人的合法權益的可能是存在的。因此，為了保護被監(jiān)護人的合法利益，監(jiān)督監(jiān)護人忠實地履行其監(jiān)護職責，各國民法都設置了完備的約束監(jiān)護人的監(jiān)督機構和權利機構。我國在這方面確實存在有疏漏的地方，沒有設置專門的約束監(jiān)護人的機制，所以就有待進一步補充和完善。

四、完善我國監(jiān)護制度的措施

（一）擴大監(jiān)護對象范圍，確立成年人監(jiān)護制度

監(jiān)護制度本身就是社會對弱者的一種保護制度，基于這種思想，社會上需要這種關懷和幫助的人可以考慮納入此范圍，以保障更多弱者的合法權益。例如，因意外傷害暫時或者長期無民事行為能力或限制民事行為能力，必須參加訴訟的，以及一些患有嚴重疾病的人，他們都無法自己處理自己的事務，需要法律設置監(jiān)護來對此進行幫助和扶持，由此可見，確立成年人監(jiān)護制度是很有必要的。關于生活態(tài)度不良人群如浪費者、酒精中毒者、吸毒者等我認為如果他們這些行為因為精神上的障礙欠缺判斷能力而進行的話，應該成為成年監(jiān)護的對象。

（二）區(qū)分監(jiān)護和親權.單獨設立親權制度

監(jiān)護和親權是兩個并行互補的制度，我國民法應該嚴格區(qū)分監(jiān)護和親權概念親權人對被監(jiān)護人有撫養(yǎng)義務，而監(jiān)護人對被監(jiān)護人不負有撫養(yǎng)義務，可請求報酬。被監(jiān)護人由于與監(jiān)護人之間不存在血緣關系，則被監(jiān)護人利益被侵害的情況就很可能發(fā)生，因此應該分別設立親權和監(jiān)護制度，明確各自的適用范圍和界限，共同作用于對未成年人權益的保護。

（三）明確規(guī)定監(jiān)護人的條件

1. 適當改變監(jiān)護人的資格

第一，補充監(jiān)護人的監(jiān)護資格，以及明確規(guī)定下列人不得擔任監(jiān)護人：無民事行為能力人和限制民事行為能力人；下落不明人；在身體和經(jīng)濟方面沒有監(jiān)護能力的人；被判有期徒刑、有不良嗜好者；缺乏勞動能力又缺乏生活來源的人；出國、參軍等不能承擔監(jiān)護職責的人以及其他具有明顯不利于被監(jiān)護人的因素的人。

第二，應該明確規(guī)定監(jiān)護人的健康狀況標準。如果以完全健康為標準，監(jiān)護人的選擇范圍就太窄了；如果以行動困難或生活難以自理為標準，那么，傳染性極強的傳染病患者可能會影響到被監(jiān)護人的健康。因此，立法者必須慎重考慮監(jiān)護人健康狀況的合理的最低要求。

（四）增設監(jiān)護監(jiān)督機構和專門的監(jiān)護監(jiān)督人

中國未來的民法典也應借鑒國外的做法，采取監(jiān)護監(jiān)督人與監(jiān)護監(jiān)督機構的雙重監(jiān)督體制。監(jiān)護監(jiān)督人可由遺囑指定或法律規(guī)定產(chǎn)生，其主要職責是監(jiān)督監(jiān)護人是否依法為被監(jiān)護人的利益履行法定義務。當履行義務不當，或者有損害被監(jiān)護人利益的行為發(fā)生時，監(jiān)護監(jiān)督人應當及時向有權機構提出，并對監(jiān)護人進行相應的懲罰，撤銷或指定。結(jié)合我國的實際情況，可以規(guī)定人民法院為有權決定監(jiān)護事務的監(jiān)護監(jiān)督機構，有權對監(jiān)護人的選任與撤銷、監(jiān)護監(jiān)督人的選任與撤銷、監(jiān)護人財產(chǎn)賬目的審查、監(jiān)護人管理、監(jiān)護人報酬等問題做出決定，進一步完善監(jiān)護制度的監(jiān)督和管理體制。

五、結(jié)語

監(jiān)護是一種對民事行為能力欠缺者的救濟制度，無民事行為能力人和限制民事行為能力人通過監(jiān)護人得以間接參加民事法律關系，這充分體現(xiàn)了我國民法的平等原則，保障了我國公民民事權利的實現(xiàn)。監(jiān)護制度的完善不僅有利于保護和監(jiān)督被監(jiān)護人，維護其合法權益，還有利于維護社會的穩(wěn)定，保障人民安居樂業(yè)，并且能夠不斷推動社會主義精神文明建設，以更好地適應市場經(jīng)濟發(fā)展的需要，最終實現(xiàn)構建和諧社會的理想。

（作者單位：新疆師范大學法經(jīng)學院）