蔣曉妍

(安徽財經(jīng)大學 商學院，安徽 蚌埠233041)

一、金融衍生品的概念和特征

金融衍生品(financial derivative)是市場經(jīng)濟高度發(fā)展的必然結(jié)果，是金融市場體系逐步完善的產(chǎn)物。但由于金融衍生品的品種數(shù)量眾多，又處于不斷發(fā)展中，目前還沒有一個被國際金融界普遍公認的定義。

美國經(jīng)濟學家弗蘭克·J·法博奇將金融衍生品定義為:“一些合同給予合同持有者某種義務(wù)或?qū)δ骋环N金融資產(chǎn)進行買賣的選擇權(quán)。這些合同的價值由其交易的金融資產(chǎn)價格決定，相應地，這些合約被稱為衍生品(derivative)。金融衍生品包括期權(quán)合約、期貨合約、遠期合約、互換上限與下限協(xié)議等”。

1994年8月，國際互換和衍生協(xié)會(ISDA)將金融衍生品描述為:“衍生品是有關(guān)互換現(xiàn)金流量和旨在為交易者轉(zhuǎn)移風險的雙邊合約，合約到期時，交易者所欠對方的金額由基礎(chǔ)商品、證券或指數(shù)的價格決定”。美國財務(wù)會計準則委員會(FASB)將金融衍生品定義為價值由名義規(guī)定的衍生于所依據(jù)資產(chǎn)或指數(shù)的業(yè)務(wù)或合約。

綜上所述，筆者認為金融衍生品是指根據(jù)某種基礎(chǔ)金融資產(chǎn)的預期價格變化而進行定值的金融產(chǎn)品，包含以下特性:

1. 派生性。金融衍生品的價格依賴于基礎(chǔ)金融資產(chǎn)，可以是貨幣、外匯、債券和股票等金融資產(chǎn)，也可以是金融資產(chǎn)的價格，如利率、匯率和股票價格指數(shù)等。

2. 遠期性。金融衍生品是建立在基礎(chǔ)變量的未來變化上的交易合約，其價格是以基礎(chǔ)金融資產(chǎn)的即期價格為依據(jù)，根據(jù)相關(guān)因素確定的同一資產(chǎn)的未來價格。

3. 虛擬性。金融衍生品是基礎(chǔ)金融資產(chǎn)的衍生物，是虛擬資本的虛擬資本，其中有許多產(chǎn)品已經(jīng)同實際資產(chǎn)無關(guān)，具有一定的虛擬性。

4. 杠桿性。其顯著特點是交易采用保證金方式，即參與者只須繳納較少比例的抵押金或保證金就能交易數(shù)額巨大的資產(chǎn)。

5. 表外性?；诮鹑谘苌返倪h期性，在交易結(jié)果發(fā)生前，交易雙方的資產(chǎn)負債表不能充分反映這類交易情況，潛在的盈虧也無法在財務(wù)報表中體現(xiàn)。

二、金融衍生品的國際稅收問題

稅收是一國主權(quán)的重要內(nèi)容，各國為了維護本國的利益，通常實施全面的稅收管轄權(quán)(來源地稅收管轄權(quán)和居民稅收管轄權(quán))，在跨國范圍內(nèi)，伴隨著經(jīng)濟全球化的發(fā)展必然給稅收領(lǐng)域帶來新的問題，本文從重復征稅、稅收競爭和國際逃避稅三個方面著手解析金融衍生品的國際稅收問題。

1. 重復征稅中的收入來源地問題

由于對收入來源地的確認存在差異，必然產(chǎn)生重復征稅問題，這在金融衍生品的國際稅收中表現(xiàn)尤為突出。

確定金融衍生品的來源是稅收當局征收預提稅和營業(yè)所得稅的基礎(chǔ)。大部分經(jīng)合組織國家不對金融衍生品的跨境支付征收預提稅，因為交易雙方采取相互抵扣的方式來進行交易，稅收當局在實際管理上無法做到以支付總額來征稅，這種做法也會影響交易的正常進行。如果稅收當局要以常設(shè)機構(gòu)為基礎(chǔ)征收營業(yè)所得稅，則必須計算交易雙方相互支付的凈額，而這種支付方式的相關(guān)所得和費用卻很難劃分。通常情況下，一項金融衍生品的交易不只局限于某一金融市場，而是通過各金融機構(gòu)的子公司、分支機構(gòu)在世界各金融市場進行交易。從現(xiàn)有的金融衍生品國際交易的操作方式來看，可分為三種形式:(1)24 小時交易型。例如，在倫敦證券交易所營業(yè)時，交易可以在倫敦證券市場進行，當倫敦交易市場關(guān)閉后，可把未完成的交易通過網(wǎng)絡(luò)等轉(zhuǎn)移到紐約證券市場繼續(xù)進行交易，這樣可以保證24 小時內(nèi)隨時都可以進行交易;(2)中央集權(quán)型交易。例如，美國的金融公司在紐約設(shè)立總公司，在其他各國設(shè)立分公司，交易內(nèi)容由紐約總公司集中管理，紐約總公司在其子公司所在金融市場交易時間內(nèi)限定性地讓子公司進行一些交易;(3)地方分權(quán)型交易。位于世界各地的子公司、分支機構(gòu)不受總公司的控制，可以自由地簽訂合同進行交易，但這種交易多依賴于總公司和本機構(gòu)的業(yè)務(wù)支持。

由于金融衍生品的全球交易存在上述三種交易方式，因而對金融衍生品的交易所得，目前普遍認為有三種方式來決定其所得歸屬:(1)買賣業(yè)務(wù)說。金融衍生品交易所得是在與顧客簽訂合同時產(chǎn)生的，與顧客簽訂合同的經(jīng)濟實體應獲得全部交易所得;(2)商業(yè)業(yè)務(wù)說。即在金融衍生品交易過程中，交易的收益、風險的處理都在交易的過程中實現(xiàn)，因此該所得應該歸屬于實質(zhì)進行交易的經(jīng)濟實體;(3)全體業(yè)務(wù)說。即金融衍生品交易所得是各經(jīng)濟實體協(xié)同操作的，應在各經(jīng)濟實體中進行分配。目前，大多數(shù)金融衍生品交易屬于24 小時交易型，某一交易涉及眾多的關(guān)聯(lián)企業(yè)和國家，采取全體業(yè)務(wù)說比較合理。但在目前的國際稅收框架下，稅收競爭在所難免，要形成一套合作的協(xié)調(diào)機制困難重重。

2. 稅收競爭中的預提稅問題

為了獲得更多的外來資金，各國金融衍生品在發(fā)展過程中也存在不同程度的競爭，競爭手段中包括采取不同程度的稅收優(yōu)惠政策，由此，在是否征收預提稅的問題上各國也表現(xiàn)出了不同態(tài)度。

在大多數(shù)國家對由期權(quán)、期貨和互換等金融衍生品產(chǎn)生的，向非居民所作的支付收益一般不征收預提稅。絕大多數(shù)經(jīng)合國家就向非居民支付的期權(quán)費不征收預提稅，但也有某些國家保留權(quán)力，對某些情況下的所得歸為利息所得，從而可以課征預提稅。與此相類似，各國對于期貨合約中向非居民的支付也常常免征預提稅。例如在愛爾蘭，名義上要對這些支付征收預提稅，但對于銀行所從事業(yè)務(wù)的支付常常加以減免;英國雖然規(guī)定對向任何非居民所作的這類支付都應征稅，但如果支付者是一個與英國有稅收協(xié)定國家的居民，根據(jù)協(xié)定中的“其他所得”條款，這些支付就能被減免;美國將互換合約中的支付額看作是來自收入者居住國，而美國的預提稅只適用于來源于美國的所得，據(jù)此，對于向非居民的支付可以免稅。

對于互換合約，按照大多數(shù)所得稅協(xié)定，許多國家對于合約中產(chǎn)生的對他國居民的支付，通常不征收預提稅，但也有例外，如希臘對根據(jù)互換合約向非居民所作的全部支付課稅;澳大利亞和加拿大將互換合約產(chǎn)生的支付當作利息課稅。也有很多國家把具有內(nèi)置貸款性的支付視為利息，并對之征收預提稅。理論上一國可以對居民向非居民所作的衍生證券支付征收預提稅，因為這種支付代表所得從課稅國家流出。據(jù)此理論，這種支付是否要取代課征預提稅的股息、利息或其他類型的所得無關(guān)緊要，這就必然帶來許多隱憂，原因在于:首先，它要求對向非居民的所有衍生證券支付課稅。在實踐中，少數(shù)國家對互換支付征收預提稅，而對期權(quán)、期貨和期貨合同支付不征收。事實上，任何通過互換能夠做到的，一種或多種期權(quán)、期貨或期貨合同也能做到。對互換合約支付而不對其他衍生證券支付課征預提稅的可能后果是使國際交易偏離正常軌道，結(jié)果導致可能征不到任何稅收。其次，在大多數(shù)的情況下，對衍生證券支付征收預提稅可能使衍生證券交易無利可圖，從而阻礙了交易的發(fā)生，因此，也消除了任何征稅的可能。

3. 國際避稅中的轉(zhuǎn)讓定價問題

當前國際避稅的主體主要是跨國企業(yè)，這些跨國企業(yè)在金融衍生品領(lǐng)域里進行逃避稅的主要手段是轉(zhuǎn)讓定價，即關(guān)聯(lián)企業(yè)間為了實現(xiàn)關(guān)聯(lián)企業(yè)的整體利益，采取有別于正常交易價格的定價方法來決定他們之間內(nèi)部交易的價格或報酬收取或費用分攤。由于金融衍生品交易不只局限在某單一經(jīng)濟實體內(nèi)進行，它也涉及到母公司與子公司、分支機構(gòu)之間利用金融衍生品交易，可以人為地對所得進行調(diào)整以達到避稅目的，因此轉(zhuǎn)讓定價調(diào)整在所難免。由于各國對金融衍生品所得課稅的不一致和各國確定常設(shè)機構(gòu)的營業(yè)利潤的會計準則不同，都可能導致關(guān)聯(lián)方之間的轉(zhuǎn)讓定價行為。事實上，不管哪種形式的金融衍生品都可能帶來轉(zhuǎn)讓定價，這種轉(zhuǎn)讓定價可以利用金融衍生品在各國之間的稅收差異，也可以利用對金融衍生品所得稅與傳統(tǒng)所得稅之間的差異。

例如，跨國公司如果在關(guān)聯(lián)企業(yè)之間簽訂一些含有偏離市場通行規(guī)定條款的衍生金融合約，則可以達到將利潤從高稅國轉(zhuǎn)移至低稅國，并且這種做法很容易成功。因為這種衍生交易首先涉及雙方各自對利率、基礎(chǔ)資產(chǎn)價格變化等一些市場風險因素的估計，確定金融衍生品價格的過程相當復雜，稅務(wù)當局不容易發(fā)現(xiàn)轉(zhuǎn)讓定價行為，即使發(fā)現(xiàn)這種轉(zhuǎn)讓定價行為，當前具有一定操作性的調(diào)整辦法也很少，很難確定調(diào)整價格。如根據(jù)美國的預約定價方式，如果稅務(wù)當局要遵循公平交易原則，或者在甲國和乙國的國內(nèi)法，或在他們的所得稅協(xié)定中規(guī)定實現(xiàn)公平交易的措施及辦法，納稅人則可以采取下列策略避稅:甲國的A 公司與乙國的B 公司都與一個不相關(guān)的避稅地丙國的C 銀行進行互換交易，根據(jù)交易的條款，這些交易在場外進行。這些條款使得丙國C 銀行不受損害(在一個合約上的損失在另外一個合約上獲得)，但卻減少了甲國A 公司和乙國B 公司總的稅收負擔。這種交易方法使得公平交易原則難以操作。

4. 稅收當局面臨的困境

(1)納稅人很容易通過調(diào)整安排，使其交易變成非關(guān)聯(lián)方交易。由于國內(nèi)的稅法只適用于關(guān)聯(lián)方交易，結(jié)果使得稅收當局不能在第一時間調(diào)整價格。

(2)金融衍生品并非是標準，其往往被納稅人設(shè)計得很復雜，稅收當局很難從這些交易中發(fā)現(xiàn)潛在的問題，使得稅收當局必須做大量的分析之后才可能發(fā)現(xiàn)定價問題。

(3)正確市場價格的決定過程存在問題，無法有效獲得關(guān)于價格的決定因素信息。對于立法機關(guān)來說，必須給予稅收當局更大的權(quán)力以調(diào)整金融衍生品交易中的轉(zhuǎn)讓定價問題。管理部門可以要求納稅人證明其交易是否是與非關(guān)聯(lián)方進行的，但這種要求可能只適用于涉及避稅港的交易中。在管理上，稅收征管人員需要經(jīng)過特別培訓才能發(fā)現(xiàn)衍生品交易中的問題，并提出解決方案。但是在大多數(shù)發(fā)展中國家缺乏大量專業(yè)人員。

三、金融衍生品國際課稅的制度設(shè)計

金融衍生品存在稅收差異有其必然性和長期性，主要原因在于:一方面基于各國社會經(jīng)濟的發(fā)展水平、法律傳統(tǒng)以及稅收征管水平的差異;另一方面則是由于稅收競爭。

隨著經(jīng)濟全球化的進程加快，國際金融市場上的競爭愈演愈烈，在這種情況下，稅收競爭成為一些國家參與全球化競爭的手段。這些國家往往通過稅收優(yōu)惠、稅收抵免和延期納稅等辦法，以期在金融衍生品的課稅上產(chǎn)生比較優(yōu)勢，達到吸引外資的目的。例如加拿大就實行較低的資本利得稅率，對股票期權(quán)采取延期納稅等。本質(zhì)上，政府已經(jīng)將稅收的宏觀調(diào)控職能置于稅收中性目標之上，更多地從宏觀經(jīng)濟全局角度來制定具體的稅收制度，稅收差別自然就形成。由于國際間的稅收競爭所導致的稅收差異，給金融衍生品以很大的稅收套利空間。曾有人提出通過設(shè)立國際稅收組織，實施國際課稅權(quán)來解決國際金融衍生品交易征稅難問題。但是這種解決辦法顯得不切實際，主要有三個原因:1. 這涉及到干涉國際稅收主權(quán);2. 各國的實際差異很大，很難達成一致;3.由于稅收涉及國家經(jīng)濟利益，在發(fā)達國家和發(fā)展中國家之間很難就這種利益分配達成一致。對此，本文提出以下解決金融衍生品國際稅收問題辦法:

1. 訂立雙邊及多邊稅收協(xié)定

訂立雙邊稅收協(xié)定或多邊稅收協(xié)定，這種方式不過多地干涉國家稅收主權(quán)，因而易于為各國接受。同時，由于涉及的利益方較少，也易于達成一致。

2. 大力推行全球性的統(tǒng)一稅收協(xié)定范本

推行全球性統(tǒng)一稅收協(xié)定范本可以減小各國稅收差異，提高各國稅收的相似性。如果僅通過雙邊或多邊稅收協(xié)定解決問題，各國的稅收協(xié)定也存在較大差異，有可能在一定程度上反而會擴大稅收差異。因此，大力推行全球統(tǒng)一的稅收協(xié)定范本是有效的解決辦法。

目前國際上最重要和影響力最大的兩個國際稅收協(xié)定范本是經(jīng)濟合作與發(fā)展組織制定的《關(guān)于對所得和財產(chǎn)避免雙重征稅的協(xié)定范本》，即《OECD 協(xié)定范本》和聯(lián)合國制訂的《關(guān)于發(fā)達國家與發(fā)展中國家間避免雙重征稅的協(xié)定范本》，即《UN 協(xié)定范本》，這是由兩個國際組織為了協(xié)調(diào)和指導各國簽訂雙邊稅收協(xié)定或多邊稅收協(xié)定而制訂并頒布的示范性文本。其具備兩個特征:一是規(guī)范化，這種規(guī)范化主要表現(xiàn)在格式、內(nèi)容的規(guī)范等方面;二是內(nèi)容彈性化，國家稅收協(xié)定范本適用于所有的國家，其內(nèi)容具有彈性，規(guī)定和列舉了具有一般性和原則性的條款，具體有關(guān)內(nèi)容則由各談判國家自己去明確規(guī)定。各國在簽訂相關(guān)協(xié)定時，可以參照兩個稅收協(xié)定范本的結(jié)構(gòu)和內(nèi)容來締結(jié)稅收協(xié)定，而且在協(xié)定的大多數(shù)稅收規(guī)范上都應該遵循兩個協(xié)定范本所提出的一些基本原則和要求。國際稅收協(xié)定范本可以為各國相互簽訂稅收協(xié)定確立規(guī)范性樣本，保證各國簽訂雙邊或多邊稅收協(xié)定程序的規(guī)范化和內(nèi)容的標準化，并為解決各國在稅收協(xié)定談判和簽訂中遇到的一些技術(shù)性困難提供有效的幫助，為各國在處理稅收協(xié)定談判簽訂中出現(xiàn)的矛盾和問題提供協(xié)調(diào)性意見和解決辦法。

3. 加強區(qū)域稅收合作

區(qū)域稅收合作建立在區(qū)域經(jīng)濟合作的基礎(chǔ)上，又是區(qū)域經(jīng)濟合作的基礎(chǔ)。它易于被各國接受，比單純的稅收協(xié)定更有效果，目前，發(fā)展較好的有歐盟各國間的稅收合作，中國與東盟之間的區(qū)域稅收合作剛剛起步，區(qū)域稅收合作的發(fā)展前景寬廣。

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［2］李林根，馬俊，王曉菲. 金融衍生商品交易課稅問題探討［J］.稅務(wù)研究，2002(12).

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