高希華 王濤

[摘要]《勞動合同法》的實施已逾四年，對勞動者的保護也初見成效，但隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展，《勞動合同法》也暴露出很多的問題。由于國家對素質(zhì)教育及大學(xué)教學(xué)的要求，大學(xué)更注重高素質(zhì)高技能人才的培養(yǎng)，大學(xué)生的頂崗實習(xí)及業(yè)問題成為當今高校的重點問題。這些大學(xué)生的身份如何界定，其勞動權(quán)益如何保護，尤其是按照學(xué)校教學(xué)計劃的要求進入到頂崗實習(xí)階段，其試用期、工資報酬、工作時間、休息休假等勞動基準問題如何確定等問題亟待解決，本文就針對大學(xué)生尤其是高職院校學(xué)生在頂崗實習(xí)、就業(yè)中存在的問題，對《勞動合同法》的完善提出建議。

[關(guān)鍵詞]大學(xué)生頂崗實習(xí)勞動合同法完善

一、大學(xué)生頂崗實習(xí)與就業(yè)的關(guān)系

現(xiàn)代職業(yè)教育以培養(yǎng)具有相當專業(yè)知識、具備專業(yè)操作技能和管理能力的應(yīng)用型人才為目標。面對生源減少的壓力及國家教育體制改革的要求，普通高校也在向高職院校學(xué)習(xí)，更新觀念，重視學(xué)生的實訓(xùn)及實習(xí)，積極推行生產(chǎn)勞動和社會實踐相結(jié)合的學(xué)習(xí)模式，使學(xué)生在完成頂崗實習(xí)時就能順利就業(yè)。

因此，“頂崗實習(xí)”是高職院校培養(yǎng)面向生產(chǎn)、建設(shè)、服務(wù)和管理第一線需要的技能型人才的關(guān)鍵教學(xué)環(huán)節(jié)。當代大學(xué)生到對口單位實習(xí)，是拓展就業(yè)的行之有效的途徑，是為了順利地就業(yè)，更快地適應(yīng)企業(yè)的要求。為了促進就業(yè)，很多高校甚至將就業(yè)情況納入頂崗實習(xí)的考核中，因而現(xiàn)在大學(xué)生的頂崗實習(xí)與就業(yè)已成為一個范疇的兩個階段。

二、《勞動合同法》在調(diào)整大學(xué)生頂崗實習(xí)、就業(yè)關(guān)系中存在的問題

《勞動合同法》在調(diào)整大學(xué)生頂崗實習(xí)、就業(yè)的關(guān)系方面還是空白，在法律的適用上，大多數(shù)勞動仲裁機構(gòu)和法院還是參照勞動部1995年《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》（以下簡稱“《意見》”）第12條的規(guī)定：“在校生利用業(yè)余時間勤工助學(xué)，不視為就業(yè)，未建立勞動關(guān)系，可以不簽訂勞動合同。”

(1)大學(xué)生在頂崗實習(xí)、就業(yè)中的法律主體地位不明確

當前，大學(xué)生在畢業(yè)之前與用人單位、學(xué)校簽訂“就業(yè)協(xié)議書”，這個“三方協(xié)議”僅是一份意向書，離校后，畢業(yè)生和用人單位雙方即應(yīng)訂立書面勞動合同。因此，根據(jù)現(xiàn)行政策，學(xué)生在畢業(yè)之前與用人單位并非勞動關(guān)系，不受勞動法的保護，且按照很多勞動仲裁委員會和法院的做法，參照《意見》規(guī)定，不視為就業(yè)。

針對現(xiàn)在高校學(xué)生實習(xí)的這種現(xiàn)實情況，否認大學(xué)生在實習(xí)期間的勞動者主體資格，在出現(xiàn)勞動爭議時，學(xué)生的權(quán)益定然得不到保障。也有的用人單位在學(xué)生拿到畢業(yè)證前即與頂崗實習(xí)中表現(xiàn)優(yōu)秀的學(xué)生訂立書面勞動合同，從上述觀點來看，這一合同也應(yīng)是無效的了。因此，隨著社會的發(fā)展，法律規(guī)定明顯滯后于社會的發(fā)展，大學(xué)生的實習(xí)權(quán)益得不到應(yīng)有保障，也很難推進我們的教育體制的改革。

(2)大學(xué)生在頂崗實習(xí)、就業(yè)期間的責任主體和有效管理問題

高校在大學(xué)生頂崗實習(xí)之前通常會與學(xué)生及家長簽訂就其實習(xí)期間的權(quán)利、義務(wù)、責任等問題進行約定的“安全協(xié)議”，同時，學(xué)校、學(xué)生、用人單位之間也會簽訂一份“實習(xí)協(xié)議”，明確三方的權(quán)利、義務(wù)及責任。但由于法律、法規(guī)沒有明確的規(guī)定，幾者的權(quán)利、義務(wù)及責任這些重要問題，很可能因為大學(xué)生的弱勢地位而向著有利于用人單位的方向發(fā)展，用人單位利用自己的優(yōu)勢地位規(guī)避法律規(guī)定，減輕或者免除自己的責任，損害大學(xué)生的合法權(quán)益。

三、勞動合同法的完善

(1)應(yīng)對大學(xué)生頂崗實習(xí)及就業(yè)中學(xué)生的主體資格進行界定

用人單位在面對大學(xué)生“集體討薪”、“工傷賠償”等問題上以“實習(xí)期間的大學(xué)生不是勞動法意義上的勞動者”的名義阻塞大學(xué)生的維權(quán)之路。但這幾年在大學(xué)生及社會的努力下，維權(quán)成功的案例也不在少數(shù)，如江蘇省一未畢業(yè)的大學(xué)生憑法院判決最終拿到了10萬余元工傷賠償金。

我認為，如果學(xué)校與單位之間簽訂的實習(xí)協(xié)議包含“有償”或者代訓(xùn)付費、按勞付薪等內(nèi)容，這個實習(xí)就屬于勞動法、勞動合同法的調(diào)整范圍了，如果沒有只能算是學(xué)校委托實習(xí)，不屬于勞動合同法管轄范圍。

《勞動合同法》應(yīng)對大學(xué)生在頂崗實習(xí)及畢業(yè)之前的短期就業(yè)期間的“勞動者”的主體資格進行明確界定，使學(xué)校、用人單位和學(xué)生三者的法律關(guān)系更為和諧、明確。

(2)應(yīng)承認大學(xué)生在頂崗實習(xí)中表現(xiàn)優(yōu)異或者其他條件成熟時，用人單位與之訂立書面勞動合同的效力

安排大學(xué)生頂崗實習(xí)總的原則是培養(yǎng)學(xué)生實踐和參與社會活動的能力，并為其提供一個就業(yè)的機會和平臺。對用人單位來說，通過與高校訂立的的實習(xí)協(xié)議為學(xué)生提供工作崗位，但并非所有學(xué)生都是單位所需之人才，因此大學(xué)生在頂崗實習(xí)期間就要充分展示自己之前所學(xué)的知識和技能、素質(zhì)，努力為自己贏得就業(yè)的機會，當大學(xué)生因為在頂崗實習(xí)中表現(xiàn)優(yōu)異得到用人單位認可，用人單位與之訂立書面勞動合同，《勞動合同法》應(yīng)對此合同的效力予以承認，以更好地保護勞動者與用人單位的合法權(quán)益。

參考文獻：

[1]姚會平鄔瑾．對大學(xué)生實習(xí)期間勞動就業(yè)法律地位的思考．職業(yè)教育研究．2010，7；

[2]鐘菁菁．淺析大學(xué)生就業(yè)的維權(quán)問題．http://www.law-lib.com/lw/lw_view.asp?no=11024．2010，1；

[3]徐 燕．大學(xué)生就業(yè)協(xié)議有關(guān)問題研究．湖南公安高等專科學(xué)校學(xué)報．2010年8月，第22卷第4期；

[4]戴伶俐，章毓林．分析大學(xué)生就業(yè)法律盲點加強就業(yè)指導(dǎo)中法律意識的培養(yǎng)[J] ．內(nèi)蒙古師范大學(xué)學(xué)報．2004（3）