[摘 要]隨著網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展，各種網(wǎng)絡(luò)交流溝通方式也隨之出現(xiàn)。近些年來(lái)，博客作為一種新興的交流溝通方式為越來(lái)越多的人們所了解和使用。而對(duì)博客的轉(zhuǎn)載、評(píng)論等現(xiàn)象的出現(xiàn)則引出了博客的保護(hù)問(wèn)題，即博客著作權(quán)的相關(guān)問(wèn)題。文章從博客的概念出發(fā)，分析博客著作權(quán)所面臨的問(wèn)題，進(jìn)而對(duì)博客著作權(quán)的保護(hù)問(wèn)題加以論證。

[關(guān)鍵詞]博客；博客著作權(quán)；侵權(quán)；保護(hù)

博客作為新興的網(wǎng)絡(luò)交流方式，自出現(xiàn)伊始便受到人們的喜愛，之后更是迅速的傳播開來(lái)。自博客誕生至今，幾年內(nèi)博客文化已風(fēng)靡全球，博客人數(shù)更是在2007年便突破了兩億人。博客文化的迅猛發(fā)展給網(wǎng)絡(luò)帶來(lái)積極作用的同時(shí)也帶來(lái)了博客著作權(quán)的一系列問(wèn)題，網(wǎng)上的博客著作權(quán)糾紛更是越來(lái)越多。因此，對(duì)博客著作權(quán)問(wèn)題的研究勢(shì)在必行。

一、博客及博客著作權(quán)

（一）博客

1.博客的概念

博客作為一種網(wǎng)絡(luò)交流方式起源于20世紀(jì)90年代的美國(guó)?！安┛汀笔怯⑽摹癇log”一詞的中文音譯，“Blog”是“Weblog”（網(wǎng)絡(luò)日志）的英文縮寫，是繼BBS、ICQ、MSN等之后出現(xiàn)的新興的網(wǎng)絡(luò)交流方式。就博客的起源和構(gòu)成來(lái)說(shuō)，其原始含義來(lái)源于“航海日志”，后發(fā)展為網(wǎng)絡(luò)日志。目前，博客還沒有統(tǒng)一的定義，歸納而言，博客是由博客寫手創(chuàng)作的一種運(yùn)用文字、圖片、視頻等方式，通過(guò)個(gè)人網(wǎng)絡(luò)空間對(duì)個(gè)人生活的情感抒寫，或?qū)Ω鞣N社會(huì)問(wèn)題和觀點(diǎn)的自由表達(dá)，并且通過(guò)鏈接互訪等方式進(jìn)行交流，它是以日記形式發(fā)布并時(shí)常更新的按時(shí)間倒序排列組成的網(wǎng)絡(luò)日志。其核心精神是“開放、共享、自由”。[1]

2.博客的特征

（1）開放性。這是博客與日記不同的明顯的外部特征，日記是私人的，其內(nèi)容公眾一般難以知曉，而博客則是在網(wǎng)絡(luò)上供公眾瀏覽、交流的，是公開的。

（2）易操作性。博客注冊(cè)簡(jiǎn)捷，只需向博客服務(wù)商提供簡(jiǎn)單的個(gè)人信息即可，網(wǎng)站后臺(tái)管理也是由博客服務(wù)商進(jìn)行操作。

（3）互動(dòng)性。作者可以隨時(shí)隨地登陸發(fā)表自己的文章，不受時(shí)間地域限制，并可與其他網(wǎng)友以博客為平臺(tái)互相交流思想，充分體現(xiàn)了博客互動(dòng)性強(qiáng)的特征。

（4）快捷性。博客傳播速度快，應(yīng)用人數(shù)多，具有較大的影響力。若發(fā)生重大事件，各方面信息在博客上都有及時(shí)全面的體現(xiàn)，這也吸引了眾多網(wǎng)友對(duì)博客的積極關(guān)注和參與。

（二）博客著作權(quán)

1.博客能否成為著作權(quán)的客體

著作權(quán)，是指自然人、法人或者其他組織對(duì)文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品依法享有的財(cái)產(chǎn)權(quán)利和精神權(quán)利的總稱。[2]著作權(quán)的客體是作品。作品，是指文學(xué)、藝術(shù)或科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力成果?！吨鳈?quán)法》第3條更是具體規(guī)定了各類作品，但博客嚴(yán)格說(shuō)來(lái)并不屬于第3條所規(guī)定的任何一種形式。為解決這一問(wèn)題，《最高人民法院關(guān)于審理涉及計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋（2006年修正）》第二條規(guī)定：“受著作權(quán)法保護(hù)的作品，包括著作權(quán)法第三條規(guī)定的各類作品的數(shù)字化形式。在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下無(wú)法歸于著作權(quán)法第三條列舉的作品范圍，但在文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的其他智力創(chuàng)作成果，人民法院應(yīng)當(dāng)予以保護(hù)。”這一規(guī)定說(shuō)明，博客與傳統(tǒng)作品具有同等的法律地位，同樣受著作權(quán)保護(hù)。

2.博客享有著作權(quán)的條件

博客享有著作權(quán)，受法律保護(hù)應(yīng)同時(shí)具備以下幾個(gè)條件：

（1）不得侵犯他人的合法權(quán)利。任何人都不能因?yàn)樽约旱牟划?dāng)或違法行為而獲益，因此，博客如果侵犯他人的合法權(quán)利，就不能享有著作權(quán)，受法律保護(hù)。伴隨著“博客熱”的興起，一系列博客侵權(quán)案件頻發(fā)。值得強(qiáng)調(diào)的是，博客主要容易侵犯他人的隱私權(quán)、名譽(yù)權(quán)、著作權(quán)等權(quán)利。

（2）不得違反公序良俗。公序良俗，即公共秩序和善良風(fēng)俗，它有維護(hù)國(guó)家社會(huì)一般利益及一般道德觀念的重要功能，是社會(huì)所尊重的起碼的倫理要求。

（3）博客應(yīng)具有獨(dú)創(chuàng)性。獨(dú)創(chuàng)性，是作品是否受保護(hù)的實(shí)質(zhì)性判斷標(biāo)準(zhǔn)。博客，應(yīng)當(dāng)是作者思想觀念的獨(dú)立闡述，是作者原創(chuàng)的，而非抄襲、剽竊。

（4）博客應(yīng)具有可復(fù)制性?？蓮?fù)制性，是指作品可以被人們直接或者借助某種機(jī)械設(shè)備感知，并以某種有形物質(zhì)載體復(fù)制。

3.博客著作權(quán)的主體

著作權(quán)主體，也稱著作權(quán)人，是對(duì)文學(xué)、藝術(shù)或科學(xué)作品依法享有著作權(quán)的自然人、法人或其他組織。博客著作權(quán)通常會(huì)涉及三類主體，即博客作者、博客讀者和博客服務(wù)提供商（BSP）。第一，博客作者。博客作品是博客作者的勞動(dòng)創(chuàng)造的成果，個(gè)人有權(quán)就其智力創(chuàng)造性成果主張權(quán)利，所以博客作者當(dāng)然享有博客著作權(quán)。第二，博客讀者，在一定情況下享有博客著作權(quán)。博客通常由文章正文和評(píng)論兩部分組成，如果博客讀者在別人的博客上對(duì)博客內(nèi)容發(fā)表評(píng)論，該評(píng)論的著作權(quán)在沒有事先協(xié)議的情況下應(yīng)屬于該讀者。第三，博客服務(wù)提供商（BSP）。如果用戶在進(jìn)行博客注冊(cè)時(shí)與博客服務(wù)提供商簽訂了協(xié)議，博客服務(wù)提供商可以享有著作權(quán)或與作者共同擁有著作權(quán)。

4.博客著作權(quán)的內(nèi)容

博客著作權(quán)的內(nèi)容包括著作人身權(quán)和著作財(cái)產(chǎn)權(quán)兩部分：著作人身權(quán)包括發(fā)表權(quán)、署名權(quán)、修改權(quán)及保護(hù)作品完整權(quán)；著作財(cái)產(chǎn)權(quán)包括復(fù)制權(quán)、發(fā)行權(quán)、信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)等。由于網(wǎng)絡(luò)環(huán)境的復(fù)雜性，博客著作權(quán)人實(shí)際所應(yīng)享有的權(quán)利范圍比傳統(tǒng)著作權(quán)要大得多。因此，應(yīng)在著作人身權(quán)和著作財(cái)產(chǎn)權(quán)上分別加以完善和重新界定，使之適應(yīng)網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)的要求。

二、侵犯博客著作權(quán)的行為

（一）博客之間作品的轉(zhuǎn)載

博客之間作品的轉(zhuǎn)載，是指在網(wǎng)絡(luò)日志中轉(zhuǎn)載他人博客作品的某些或全部?jī)?nèi)容。《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》第二條規(guī)定：權(quán)利人享有的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)受著作權(quán)法和本條例保護(hù)。除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的外，任何組織或者個(gè)人將他人的作品、表演、錄音錄像制品通過(guò)信息網(wǎng)絡(luò)向公眾提供，應(yīng)當(dāng)取得權(quán)利人許可，并支付報(bào)酬。

（二）傳統(tǒng)媒體對(duì)博客的非法轉(zhuǎn)載

傳統(tǒng)媒體對(duì)博客的非法轉(zhuǎn)載，是指未經(jīng)博客著作權(quán)人的允許，又無(wú)法律依據(jù)，擅自將其原創(chuàng)作品下載后刊載于傳統(tǒng)媒體上予以傳播的行為。這種轉(zhuǎn)載發(fā)生在傳統(tǒng)媒體與網(wǎng)絡(luò)媒體之間，是傳統(tǒng)媒體對(duì)新興媒體利益的侵犯。

（三）網(wǎng)站對(duì)博客的非法轉(zhuǎn)載

網(wǎng)站經(jīng)營(yíng)者未經(jīng)博客著作權(quán)人的允許，又無(wú)法律依據(jù)，擅自將博客作品轉(zhuǎn)載至自己的網(wǎng)站上進(jìn)行傳播的行為。

三、博客著作權(quán)的侵權(quán)責(zé)任

著作權(quán)侵權(quán)責(zé)任，是指侵權(quán)行為人違反著作權(quán)法的規(guī)定，對(duì)著作權(quán)人的著作人身權(quán)和著作財(cái)產(chǎn)權(quán)造成侵害時(shí)，依法所應(yīng)承擔(dān)的法律后果。侵犯博客著作權(quán)行為引起的責(zé)任主要是侵權(quán)民事責(zé)任，包括停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失，這四種責(zé)任形式都需結(jié)合博客的特點(diǎn)來(lái)具體處理。

（一）博客服務(wù)提供商與博客用戶的連帶責(zé)任

博客服務(wù)提供商為用戶提供空間， 供用戶發(fā)送自己的信息或閱讀他人信息(作品)。博客服務(wù)商(BSP)為個(gè)人博客用戶提供具體的管理技術(shù)、空間寄存等服務(wù)，各博客服務(wù)商一般為吸引注冊(cè)用戶從而為用戶免費(fèi)開通博客。但博客服務(wù)商提供的網(wǎng)上信息通訊服務(wù)極可能幫助博客用戶完成著作權(quán)侵權(quán)行為。[3]根據(jù)《關(guān)于審理涉及計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》的規(guī)定，博客服務(wù)提供商提供的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)只要幫助了他人對(duì)權(quán)利人著作權(quán)的侵權(quán)行為，就應(yīng)對(duì)此承擔(dān)法律責(zé)任。也就是說(shuō)，在明知侵權(quán)發(fā)生或經(jīng)著作權(quán)人提出確有證據(jù)的警告后，就應(yīng)當(dāng)積極履行審查義務(wù)，將侵權(quán)博客刪除。如果網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商未盡其合理審查義務(wù)，并且未刪除侵權(quán)博客，就與行為人構(gòu)成共同侵權(quán)，應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任?？梢?，博客服務(wù)提供商的侵權(quán)責(zé)任原則為過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則，這是目前國(guó)內(nèi)大多數(shù)學(xué)者達(dá)成的較為一致的意見。

（二）博客服務(wù)提供商的單獨(dú)責(zé)任

有些博客服務(wù)提供商為提高點(diǎn)擊率，未經(jīng)許可私自轉(zhuǎn)載其他網(wǎng)絡(luò)作品或博客，和博客轉(zhuǎn)載者侵權(quán)一樣，其主觀過(guò)錯(cuò)十分明顯，因此承擔(dān)責(zé)任是理所當(dāng)然的。除了博客服務(wù)提供商，還有一些非博客服務(wù)提供商也可以成為侵權(quán)主體，這些主體也應(yīng)當(dāng)單獨(dú)承擔(dān)責(zé)任。

（三）博客用戶的單獨(dú)責(zé)任

除了以上提到的博客服務(wù)提供商與博客用戶構(gòu)成共同侵權(quán)外，一般情況下，都由博客用戶單獨(dú)承擔(dān)責(zé)任。博客服務(wù)提供商沒有積極監(jiān)控網(wǎng)絡(luò)活動(dòng)的義務(wù)，也就是說(shuō)，博客服務(wù)提供商不知道或不應(yīng)當(dāng)知道侵權(quán)行為，以及知道后采取措施制止侵權(quán)行為的，就沒有主觀過(guò)錯(cuò)，這種情況的侵權(quán)一般都由博客用戶本人承擔(dān)責(zé)任。

（四）博客服務(wù)提供商的替代責(zé)任

一般情況下，侵權(quán)主體和責(zé)任承擔(dān)主體是一致的，但在特殊情況下，也會(huì)出現(xiàn)侵權(quán)主體與責(zé)任主體不一致的情況。根據(jù)《關(guān)于審理涉及計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》的規(guī)定：提供內(nèi)容服務(wù)的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者，對(duì)著作權(quán)人要求其提供侵權(quán)行為人在其網(wǎng)絡(luò)的注冊(cè)資料以追究行為人的侵權(quán)責(zé)任，無(wú)正當(dāng)理由拒絕提供的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)《民法通則》第一百零六條的規(guī)定，追究其相應(yīng)的侵權(quán)責(zé)任。依照最高院的解釋，博客服務(wù)提供商有披露被侵權(quán)人身份的義務(wù)。如果博客網(wǎng)站知道侵權(quán)人身份信息卻不履行其披露義務(wù)時(shí)，其主觀上的過(guò)錯(cuò)是顯而易見的，依法應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任。這是一種替代責(zé)任，博客服務(wù)提供商可以在確定博客侵權(quán)人后，向其追償。

四、博客著作權(quán)的保護(hù)

（一）技術(shù)保護(hù)

技術(shù)保護(hù)措施是著作權(quán)人對(duì)其著作權(quán)進(jìn)行自力救濟(jì)的一個(gè)工具，各國(guó)立法幾乎都確認(rèn)了技術(shù)保護(hù)措施的合法性。我國(guó)《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》第二十六條第二款規(guī)定：“技術(shù)保護(hù)措施，是指用于防止、限制未經(jīng)權(quán)利人許可瀏覽、欣賞作品、表演、錄音錄像制品的或者通過(guò)信息網(wǎng)絡(luò)向公眾提供作品、表演、錄音錄像制品的有效技術(shù)、裝置或者部件?！奔夹g(shù)措施從技術(shù)上大致可以分為限制網(wǎng)絡(luò)作品訪問(wèn)的保護(hù)和限制網(wǎng)絡(luò)作品使用方式的保護(hù)兩種。前一種主要有電子版權(quán)管理系統(tǒng)、加密系統(tǒng)等，后一種則主要包括電子水印、反復(fù)制技術(shù)和跟蹤技術(shù)。《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》第四條規(guī)定：為了保護(hù)信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，權(quán)利人可以采取技術(shù)措施。任何組織或者個(gè)人不得故意避開或者破壞技術(shù)措施，不得故意制造、進(jìn)口或者向公眾提供主要用于避開或者破壞技術(shù)措施的裝置或者部件，不得故意為他人避開或者破壞技術(shù)措施提供技術(shù)服務(wù)。但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定可以避開的除外。技術(shù)措施能夠有效地保護(hù)博客作者的著作權(quán)安全，維護(hù)其合法權(quán)益，但同時(shí)過(guò)度的技術(shù)措施不利于社會(huì)的進(jìn)步，使得用戶無(wú)法獲得有價(jià)值的信息，不能共享作者的成果。[4]總之，合理發(fā)展網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)的技術(shù)保護(hù)措施，對(duì)于保護(hù)作者的權(quán)益促進(jìn)網(wǎng)絡(luò)的有序發(fā)展有著重要的意義。

（二）立法保護(hù)

網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的興起給著作權(quán)制度帶來(lái)了不小的沖擊，相對(duì)應(yīng)的部分著作權(quán)制度需要修改和完善，一些法律的空白也急需填補(bǔ)。我國(guó)2001年加入WTO后，對(duì)《著作權(quán)法》進(jìn)行了部分調(diào)整增加了信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。2006年7月1日國(guó)務(wù)院頒布了《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》進(jìn)一步完善了網(wǎng)絡(luò)知識(shí)產(chǎn)體系。盡管我國(guó)一直在不斷完善信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)方面的法律，可是立法步伐依舊無(wú)法緊跟網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展。因此，進(jìn)一步加快網(wǎng)絡(luò)立法，完善現(xiàn)有體系是絕對(duì)必要的。筆者建議修訂一些位階不太高的法（如部委規(guī)章），因?yàn)檫@樣的立法修訂速度比法律和法規(guī)要快，能與網(wǎng)絡(luò)發(fā)展的速度最大程度的協(xié)調(diào)，既能保護(hù)博客作者的權(quán)益又能促進(jìn)博客的健康有序發(fā)展。

（三）著作權(quán)集體管理制度

著作權(quán)集體管理制度最早出現(xiàn)在法國(guó)，至今已有一百多年的歷史。這一制度的意義是在一定獨(dú)立的地域內(nèi)某類作品的著作權(quán)人自愿地集合在一起，建立一個(gè)會(huì)員制組織。而該組織以自己的名義行使受讓的著作權(quán)，向使用者發(fā)放許可，并收取使用費(fèi)，根據(jù)著作權(quán)作品使用情況，將收取的使用費(fèi)分配給相應(yīng)的著作權(quán)人。集體管理組織就像是架設(shè)在著作權(quán)人和作品使用者之間的一座橋梁。因?yàn)椴┛妥髡吒緵]有精力就其作品使用與個(gè)人用戶或商業(yè)網(wǎng)站進(jìn)行逐個(gè)授權(quán)談判和收取使用費(fèi)，所以，建立著作權(quán)集體管理制度是博客著作權(quán)保護(hù)的重要途徑，對(duì)博客的發(fā)展有著不可或缺的作用，在保障博客作者權(quán)益的同時(shí)，推動(dòng)博客的蓬勃發(fā)展。

（四）《博客自律服務(wù)公約》對(duì)博客著作權(quán)保護(hù)的影響

《博客自律服務(wù)公約》是中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)協(xié)會(huì)于2007年8月21日在北京正式發(fā)布的，該公約以文明守法、誠(chéng)信自律、自覺維護(hù)國(guó)家利益和公共利益為原則，旨在通過(guò)規(guī)范博客服務(wù)商的經(jīng)營(yíng)與服務(wù)來(lái)推動(dòng)博客的健康發(fā)展。公約受到各博客服務(wù)商的大力支持，對(duì)博客著作權(quán)保護(hù)也有一定影響?！恫┛妥月煞?wù)公約》通過(guò)行業(yè)自律的方式營(yíng)造有利于保護(hù)博客著作權(quán)的環(huán)境，提高博客服務(wù)商保護(hù)博客著作權(quán)自律性就可以減少和避免權(quán)利糾紛和法律訴訟的發(fā)生，樹立良好的社會(huì)形象，贏得遵守法律的口碑，就會(huì)吸引更多的博客主的合作，聚集更豐富、更優(yōu)秀的博客資源。

（五）提高博客作者版權(quán)保護(hù)意識(shí)

我國(guó)公民整體上版權(quán)保護(hù)意識(shí)薄弱。很多人由于對(duì)自身權(quán)益認(rèn)知不足，對(duì)網(wǎng)絡(luò)上的侵權(quán)行為認(rèn)識(shí)不到，從而放棄了自己應(yīng)享有的著作權(quán)的各種權(quán)利，這在一定程度上助長(zhǎng)了博客侵權(quán)者的氣焰。博客作品是屬于博客原創(chuàng)者的私有財(cái)產(chǎn)，其他任何人在未經(jīng)博客原創(chuàng)者同意的情況下，都不得隨意轉(zhuǎn)載或進(jìn)行其他有損博客著作權(quán)的行為。提高博客作者的版權(quán)保護(hù)意識(shí)，一旦發(fā)現(xiàn)侵權(quán)行為，即依法維護(hù)自己的合法權(quán)益，不讓侵權(quán)者有可乘之機(jī)，這樣才能有效地遏制侵權(quán)行為的發(fā)生。因此，提高博客作者版權(quán)保護(hù)意識(shí)也是博客著作權(quán)保護(hù)的方法之一。

五、結(jié)語(yǔ)

博客著作權(quán)是一個(gè)較為新穎，同時(shí)也較為復(fù)雜的問(wèn)題。本文在總結(jié)前人研究成果的基礎(chǔ)上，通過(guò)對(duì)比與分析，對(duì)博客著作權(quán)的侵權(quán)行為、法律責(zé)任及保護(hù)等問(wèn)題做了初步探討?？偠灾瑸榱烁暇W(wǎng)絡(luò)的發(fā)展步伐，各種對(duì)博客著作權(quán)保護(hù)的措施急需完善。

[參考文獻(xiàn)]

[1]田碩.博客著作權(quán)淺論[J].四川理工學(xué)院學(xué)報(bào)（社會(huì)科學(xué)版），2007(5).

[2]吳漢東.知識(shí)產(chǎn)權(quán)法[M].北京：北京大學(xué)出版社，2009，P29.

[3]楊田甜.網(wǎng)絡(luò)博客著作權(quán)問(wèn)題探析[J].知識(shí)產(chǎn)權(quán)，2006（4）.

[4]連環(huán).論博客著作權(quán)的侵權(quán)行為及保護(hù)[J].信息安全，2010（4）.

[作者簡(jiǎn)介]王潘（1982—），男，山西黎城人，長(zhǎng)治學(xué)院政法系講師，法學(xué)碩士，從事民商法教學(xué)研究工作。