摘要：如何完善企業(yè)商業(yè)秘密的法律保護(hù)，對(duì)于企業(yè)的生存和發(fā)展，具有十分重要的意義。我國關(guān)于商業(yè)秘密刑事保護(hù)的具體規(guī)定較為籠統(tǒng)，許多具體問題在法律規(guī)范中并沒有加以明確規(guī)定。在對(duì)我國現(xiàn)行商業(yè)秘密刑事保護(hù)規(guī)定分析的基礎(chǔ)上，就商業(yè)秘密刑事保護(hù)的立案、管轄、刑事附帶民事賠償?shù)认嚓P(guān)問題作初步的探討并提出自己的見解，以期能在一定程度上對(duì)我國商業(yè)秘密刑事保護(hù)的完善，貢獻(xiàn)一點(diǎn)綿薄之力。

關(guān)鍵詞：商業(yè)秘密；刑事保護(hù)；權(quán)利人

中圖分類號(hào)：D924 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號(hào)：1002-2589（2012）33-0078-02

引言

隨著我國改革開放進(jìn)程的加快以及經(jīng)濟(jì)的迅猛發(fā)展，商業(yè)秘密侵權(quán)問題不斷出現(xiàn)，涉及商業(yè)秘密的糾紛也日益增多。但是由于我國商業(yè)秘密保護(hù)立法的起步較晚，和國際立法中對(duì)于商業(yè)秘密的保護(hù)的規(guī)定存在顯著的差距，另外各個(gè)部門法對(duì)于商業(yè)秘密的保護(hù)不盡統(tǒng)一。我國商業(yè)秘密在處罰力度和操作性上存在著諸多不足。因此，完善商業(yè)秘密保護(hù)制度尤其是建立完善的商業(yè)秘密刑事保護(hù)制度顯得尤其重要。

一、我國商業(yè)秘密刑法保護(hù)的規(guī)定

從我國刑法的現(xiàn)行規(guī)定來分析侵犯商業(yè)秘密罪的犯罪構(gòu)成要件，該罪的成立主要包括以下幾個(gè)方面。第一，該罪的犯罪客體是合法有效存在的商業(yè)秘密；第二，該罪的犯罪客觀方面主要表現(xiàn)為未經(jīng)商業(yè)秘密權(quán)利人的許可，實(shí)施了商業(yè)秘密侵權(quán)行為，并且情節(jié)嚴(yán)重，造成秘密權(quán)利人經(jīng)濟(jì)上的重大損失；第三，該罪的犯罪主觀方面以損害商標(biāo)秘密權(quán)利人的合法權(quán)益為目的。依據(jù)刑法第219條的規(guī)定，侵犯商業(yè)秘密罪的犯罪行為主要有以下幾種情形。

（一）以不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密的行為

根據(jù)1997年刑法第219條第1款的規(guī)定，侵犯商業(yè)秘密罪第一種情形主要表現(xiàn)為采用利誘、脅迫、盜竊以及其他不正當(dāng)手段獲取商業(yè)秘密權(quán)利人的商業(yè)秘密，并同時(shí)造成商業(yè)秘密權(quán)利人經(jīng)濟(jì)上的重大損失或者其他特別嚴(yán)重后果。采用賄賂、欺騙、勸說等手段獲取他人商業(yè)秘密的行為稱之為“利誘”；采用威脅手段而獲取他人商業(yè)秘密的行為，不管這種威脅是現(xiàn)實(shí)存在的還是可能發(fā)生的，只要使他人發(fā)生恐懼的都可以稱之為“脅迫”；只要主觀上是以非法占有為目的，客觀上通過秘密竊取的手段獲得他人商業(yè)秘密的行為都可以算作“盜竊”；“其他不正當(dāng)手段”，是指除利誘、脅迫、盜竊以外的其他非法手段獲取他人商業(yè)秘密的行為。

（二）未經(jīng)商業(yè)秘密權(quán)利人許可，允許他人使用或者自己披露、使用非法獲取的商業(yè)秘密的行為

根據(jù)刑法第219條第2款規(guī)定，侵犯商業(yè)秘密罪第二種情形主要表現(xiàn)為未經(jīng)商業(yè)秘密權(quán)利人許可，允許他人使用或者自己披露、使用以盜竊、利誘、脅迫或者其他非法手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密，并同時(shí)造成商業(yè)秘密權(quán)利人經(jīng)濟(jì)上的重大損失或者其他特別嚴(yán)重后果。行為人將自己通過非法途徑獲得的商業(yè)秘密轉(zhuǎn)讓給他人或許可他人使用即為“允許他人使用”；侵權(quán)人未經(jīng)商業(yè)秘密權(quán)利人許可，采用口頭、書面等形式將其非法獲取的商業(yè)秘密向外界公布的行為即為“自己披露”；侵權(quán)人非法獲取權(quán)利人商業(yè)秘密后，根據(jù)其中的經(jīng)營信息自己進(jìn)行經(jīng)營或者根據(jù)其中的技術(shù)信息自己制造相關(guān)產(chǎn)品即為“自己使用”。

（三）不遵守保密條款的約定，允許他人使用或者任意披露、使用其所掌握的他人的商業(yè)秘密的行為

根據(jù)刑法第219條第3款規(guī)定，侵犯商業(yè)秘密罪第三種情形主要表現(xiàn)為：不遵守保密條款的約定，允許他人使用或者任意披露、使用其所掌握的他人的商業(yè)秘密的，并同時(shí)造成商業(yè)秘密權(quán)利人經(jīng)濟(jì)上的重大損失或者其他特別嚴(yán)重后果?！安蛔袷乇Ｃ軛l款的約定”是指商業(yè)秘密涉案當(dāng)事人一方、雙方或多方違反自己在技術(shù)開發(fā)或者技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同中約定的保密義務(wù)。

（四）其他準(zhǔn)侵犯商業(yè)秘密的行為

根據(jù)刑法第219條第4款規(guī)定，侵犯商業(yè)秘密罪第四種情形主要表現(xiàn)為：明知或者應(yīng)知前款所列行為而故意獲取、披露或者使用他人的商業(yè)秘密的，以侵犯商業(yè)秘密論。第三人實(shí)際上知道上述的非法獲取商業(yè)秘密、侵權(quán)或違約行為，而故意所為獲取、披露或者使用權(quán)利人的商業(yè)秘密即為“明知”；雖然第三人聲明其并未明知，但按法律規(guī)定或者從事實(shí)推斷，認(rèn)為在當(dāng)時(shí)的情況下第三人應(yīng)當(dāng)知道，不可能不知道，應(yīng)當(dāng)按明知處理的情況，這種情形即為“應(yīng)知”。

二、侵犯商業(yè)秘密罪案件立案難問題

《刑法》第219條規(guī)定，侵犯商業(yè)秘密給權(quán)利人造成重大損失的，以侵犯商業(yè)秘密罪定罪處罰。但對(duì)重大損失的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)卻沒有明確規(guī)定，在司法實(shí)踐中對(duì)商業(yè)秘密侵權(quán)和商業(yè)秘密犯罪的標(biāo)準(zhǔn)只有一個(gè)50萬元的要件，但實(shí)務(wù)中還是有很多區(qū)別的。

民事案件可以有效地使用舉證責(zé)任的合理分配、倒置以及轉(zhuǎn)移，或者采取舉證優(yōu)勢(shì)的原則，尋求相對(duì)合理。但是刑事案件不是這樣，如果權(quán)利人認(rèn)為犯罪嫌疑人竊取、非法使用了他的商業(yè)秘密，權(quán)利人必須有證據(jù)證明犯罪嫌疑人實(shí)施了這個(gè)行為，否則不能指控犯罪嫌疑人構(gòu)成犯罪。

商業(yè)秘密的刑事案件必須涉及管轄，但它的管轄要比民事案件的管轄復(fù)雜得多。商業(yè)秘密民事案件的審理工作一般由中級(jí)人民法院進(jìn)行，經(jīng)過高級(jí)人民法院授權(quán)的基層法院也可以審理商業(yè)秘密案件。但是，由于商業(yè)秘密的刑事犯罪案件的刑期多數(shù)在3年以下有期徒刑，少數(shù)在3年以上有期徒刑，這種犯罪對(duì)于法院來講只能在基層法院審理。商業(yè)秘密的民事案件都要求在中級(jí)法院審理，而商業(yè)秘密的犯罪案件卻放在了基層法院審理，所以這是一個(gè)嚴(yán)重的倒置現(xiàn)象。

另外，公安機(jī)關(guān)在涉及商業(yè)秘密的力量問題上比較復(fù)雜，我國在前期公安機(jī)關(guān)因?yàn)楦鞣矫娴挠绊憛⑴c到經(jīng)濟(jì)經(jīng)營活動(dòng)中的情況比較多，比如雙方是個(gè)合同糾紛，公安機(jī)關(guān)一介入，成了合同詐騙，使得雙方的交易變得畸形。于是公安機(jī)關(guān)就規(guī)定，對(duì)于經(jīng)濟(jì)案件應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格立案，輕易不能立案。商業(yè)秘密的案件也是經(jīng)濟(jì)案件之一，公安機(jī)關(guān)對(duì)于商業(yè)秘密的立案極難。

因?yàn)榍址干虡I(yè)秘密罪給權(quán)利人造成重大損失的必須達(dá)到50萬元以上，才能作為刑事案件予以立案，所以公安機(jī)關(guān)往往要求權(quán)利人提供其損失達(dá)到50萬元以上的證據(jù)，這對(duì)于權(quán)利人來說是很難做到的。退一步說，即使公安機(jī)關(guān)立了案以后，由于商業(yè)秘密案件的復(fù)雜，加上辦案警官相關(guān)專業(yè)知識(shí)的缺乏，立了案以后不能有效地結(jié)案的情形也是有的。這對(duì)于有效打擊商業(yè)秘密犯罪顯然是不利的。

三、商業(yè)秘密犯罪管轄問題

司法機(jī)關(guān)在侵犯商業(yè)秘密案件執(zhí)法工作過程中面臨的困難主要表現(xiàn)為兩個(gè)方面。一方面刑事司法權(quán)力極易被濫用，妨礙人才的流動(dòng)和科技的傳播，需進(jìn)行認(rèn)真研究和依法規(guī)范；另一方面司法機(jī)關(guān)時(shí)常處于兩難境地，制約刑事打擊商業(yè)秘密犯罪工作深入開展。司法實(shí)踐中，有兩個(gè)現(xiàn)象尤其值得關(guān)注。一是刑事執(zhí)法手段介入人才流動(dòng)等一般民事侵權(quán)案件的現(xiàn)象不斷增加。二是在當(dāng)?shù)卣嘘P(guān)部門的支持下，一些公安機(jī)關(guān)輕易動(dòng)用刑事手段幫助本地企業(yè)打擊外地競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手，使刑法異化為插手經(jīng)濟(jì)糾紛的工具；從理論上分析，員工違約帶走公司秘密技術(shù)資料的行為，是其實(shí)施侵犯商業(yè)秘密犯罪的預(yù)備行為。實(shí)施侵犯商業(yè)秘密犯罪預(yù)備行為地是犯罪地，依據(jù)我國《刑事訴訟法》第24條“刑事案件由犯罪地的人民法院管轄”的規(guī)定，其所在地法院有管轄權(quán)。

筆者認(rèn)為，在商業(yè)秘密犯罪管轄的問題上，需要對(duì)以下內(nèi)容進(jìn)一步明確。第一，根據(jù)刑訴法中規(guī)定的屬地管轄原則，應(yīng)該由犯罪行為地、犯罪結(jié)果地的公安機(jī)關(guān)對(duì)商業(yè)秘密犯罪案件進(jìn)行管轄。第二，應(yīng)當(dāng)由地市級(jí)及以上公安機(jī)關(guān)對(duì)侵犯商業(yè)秘密刑事案件進(jìn)行管轄；當(dāng)然，根據(jù)具體案件的實(shí)際情況也可以指定下級(jí)公安機(jī)關(guān)管轄。第三，采用盜竊等不正當(dāng)手段獲取他人商業(yè)秘密，和披露、使用采用以上手段獲取的商業(yè)秘密的實(shí)施地即為犯罪行為地。

四、商業(yè)秘密刑事附帶民事賠償問題

我國《刑法》第36條規(guī)定：由于犯罪行為而使被害人遭受經(jīng)濟(jì)損失的，對(duì)犯罪分子除依法給予刑事處罰外，并應(yīng)根據(jù)情況判處賠償經(jīng)濟(jì)損失。承擔(dān)民事賠償責(zé)任的犯罪分子，同時(shí)被判處罰金，其財(cái)產(chǎn)不足以全部支付的，或者被判處沒收財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)先承擔(dān)對(duì)被害人的民事賠償責(zé)任。這引出來一個(gè)問題，商業(yè)秘密的刑事案件是否可以附帶民事賠償？這個(gè)問題很有異議，因?yàn)樯虡I(yè)秘密會(huì)多次出現(xiàn)二次泄密，每泄一次密，權(quán)利人的損失就會(huì)進(jìn)一步擴(kuò)大。這種情況下民事案件和刑事案件如果分開審，刑事案件由基層法院審，民事案件由中級(jí)法院審，由不同的法院去審，可不可以給予民事賠償？通過對(duì)國內(nèi)多起典型案例研究來看，多數(shù)法院不支持商業(yè)秘密刑事附帶民事賠償。

《最高人民法院關(guān)于刑事附帶民事訴訟范圍問題的規(guī)定》第1條第1款，“因人身權(quán)利受到犯罪侵犯而遭受物質(zhì)損失或者財(cái)物被犯罪分子毀壞而遭受物質(zhì)損失的，可以提起附帶民事訴訟”。從這一條規(guī)定來看，嚴(yán)格意義上說，商業(yè)秘密刑事案件中附帶民事訴訟沒有直接適用的法律依據(jù)。筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)允許在商業(yè)秘密刑事案件中附帶民事賠償。因?yàn)椋涡姑芤呀?jīng)成為一個(gè)非常嚴(yán)重的問題，商業(yè)秘密案件在保密方面有其特殊性，期望能夠引起重視。2009年最高法院出臺(tái)《關(guān)于人民法院設(shè)置統(tǒng)一受理知識(shí)產(chǎn)權(quán)民事、行政和刑事案件的專門知識(shí)產(chǎn)權(quán)法庭的實(shí)施意見》（簡(jiǎn)稱《三審合一意見》）。筆者認(rèn)為《三審合一意見》的實(shí)施，將使得商業(yè)秘密刑事附帶民事訴訟的需求更為迫切，也更具有可操作性。據(jù)此筆者建議適時(shí)修改《最高人民法院關(guān)于刑事附帶民事訴訟范圍問題的規(guī)定》，完善商業(yè)秘密刑事附帶民事訴訟的法律依據(jù)，以更進(jìn)一步地完善知識(shí)產(chǎn)權(quán)審判機(jī)制、優(yōu)化審判資源配置和有效地防止“二次泄密”事件的發(fā)生。

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